亚北转史直南：制礼作乐——寻求中国灵魂的法（1、2）
亚北
【摘要】二00二年春夏之交，我有两个月的闲暇做一批法学题。这批习题主要是关于法学基本理论的。在这批习题中，我曾多次引用史直南：《制礼作乐——寻求中国灵魂的法》（[公法评论]2001/12/21），之所以这么做，是因为这本写作方式文学化且杂芜（对话体）的书中有某些数学般精确的理论，而我一直视法律为工程。现民法典的编撰已提上议事日程，我们同样得以开发软件工程的方式对待之。转载史直南书，是打算今年再找两个月的闲暇做一批民法方面的习题，以便看看我们的民法工程中会有一些什么样的问题，同时让那些对我的文章感兴趣的学友阅读起来方便一些。
【关键词】制礼作乐
【全文】
制礼作乐——寻求中国灵魂的法（1、2）
史直南 著
目 录
1． 开首语：鼎之离析
2．皇帝新法：法及法学现状概略
2．1皇帝的新衣
2．2法的意志论——使法律疯癫的幽灵
2．3法学的社会学个案探析
2．4“肠道”与“心道”
1．开首语：鼎之离析
坡：前有一鼎，鼎有三足，楚庄王曾问鼎驻足。后天扩地张，三足离析，不知东西南，唯鼎身坠入北海……这当然是一个故事。昔有三友，关系至密，如鼎之三足，无奈时过境迁，三足分离，三人天各一方。瑟瑞斯，这三人不是别人，正是你、阿克太琪和我……
瑟：古之幽思乃今之缠绵，坡埃，叙旧之词溯得太远了吧。
阿：坡埃的诗人之能，全在于插科打诨，今天一本正经地抒心表臆，实在是不寻常。瑟瑞斯，我们都知道你素好理论，曾在各种理论中优游，最后收敛于法律。我和坡埃近期也开始留意法律，想就此和你交流交流。
瑟：二位知道，我只是读书读得比较杂罢。
阿：是什么原因使你最后转向法律？
瑟：哦！问题加问题。任何一个人，只要他想认识自己，认识社会，他就会去思考，去读书。可读书不仅不能解惑，反而增加疑惑。因为你每欲寻求一个问题的答案，只能引出更深的问题，更多的问题，如此反复，则问题无穷。我想，问题与问题之间的相互关联，也就是它们之间的逻辑（广义的）联系，就形成了我们的智识结构。与此相似，我斗胆猜之，于社会而言，这种问题与问题之间的关联应该是法或与此相关的东西。那么你们呢？何以对法律发生兴趣？
阿：瑟瑞斯，你知道我从业于建筑。当了这么多年建筑师，让我感怀的是：软建筑比硬建筑更加重要。如果软建筑有毛病，那硬建筑必定有问题。这么多年，我们的建筑要么不入流，要么属劣质产品，难得象模象样。软、硬建筑的关系，或许可类比于建筑的设计与施工，如果设计有问题，即使施工精细，建筑必定也有问题。如果施工粗制滥造，那就是问题加问题。我们国家的制度设计似乎也是如此。
瑟：哦！也是问题加问题。坡埃，你呢？
坡：我要说的是更软的建筑。虽然软建筑有问题，硬建筑必定也有问题，所幸的是硬建筑毕竟还能存在——我们总不至于被吆赶进洞穴吧！但对更软的建筑，比如文学、艺术，甚至思想，简直就是没有存在的空间了。从上而下，更软的建筑没有着陆的平台。阿克太琪比我幸运。
阿：着陆的平台应该是人心，不是法律。
坡：不。人心是文艺、思想通过法律这块平台得以生根的土壤。法律就是气候，如果气候有问题，就算你播下龙种，也只能收获跳蚤。况且，我们又到哪里去寻找龙种呢？
瑟：哦！还是问题加问题。看来我们必定聚而有得。
坡：令人奇怪的是，我们这些自称为“龙的传人”的人，怎么找不到龙种呢？按说我们自己不仅是龙种，还应该是龙人，可实际上我们是虫虫中弹跳力最好的一种——跳蚤。
瑟：坡埃，鼎之三足不是离析了吗？残垣断壁之上，我们的建筑，不论软、硬、更软，已蜕变成为跳蚤的乐园。
坡：看来我们得重新铸鼎，还三足之鼎以完整。
2．皇帝新法：法及法学现状概略
2．1皇帝的新衣
阿：瑟瑞斯，你能不能就当前法学研究的状况谈谈你的思考？
瑟：比较而言，我的印象是：成文法系研究的重点在于法律本身；在普通法系中，这部分工作是由律师和法官完成的，法学家研究的重点在于律师和法官的活动，特别是法官对疑难案件的判决；至于我们国家，研究的重点在于法律文本，说得不好听一点，就是所谓的法条主义。
阿：有两点我不是很明白。第一是你所说的“法律本身”，这究竟是什么意思？第二，文本研究得以文本的存在为前提，那我们国家的法律文本又是如何制定出来的呢？不会是空穴来风吧？
坡：就是空穴来风！你看我们国家的法律，哪条哪款又得到真正的执行过？最典型的例子就是法学界经常提到的《破产法》。
