由于被申请人是境外公司，对中国内地政令法规不熟悉，根据公平的原则和实践中的通常做法，被申请人认为申请餐饮、卡拉OK、舞厅的证照以及向规划、市政申请报建审批手续属于申请人的责任，这些都包含在合作合同第15条的规定中：申请人应负担“为办理设立合作公司向中国有关主管部门申请批准、登记注册、领取营业执照等事宜；负责向城市规划部门、市政建设管理部门办理各项工程报建审批手续”，但由于受申请人提供的合作条件不合格的局限，申请人一直不能按合作合同规定履行其义务，即取得该楼6—12层高层饮食的经营许可，也得不到公安、文化管理部门关于卡拉OK歌舞厅的经营许可，未能向城市规划部门申请6—12层改建装修的报建审批手续，致使合作公司的经营范围和经营规模受到很大限制。
鉴于申请人提供的5891．57平方米场地只利用了2176平方米，有效利用率仅为36．9％，被申请人多次催促申请人办理6—12层的经营许可及报建审批手续，一直未果。直到1995年9月申请人因欲转让该房产，出示该房产的权属证书时，被申请人方知6—12层根本不能经营高层饮食及卡拉OK歌舞厅，于是出于减少合作公司亏损的良好愿望，采取积极主动的态度开始建议改变6—12层的经营用途，增加出租写字楼的经营范围，以最大限度地利用申请人提供的合作条件，但申请人以其主管部门不同意为由予以拒绝，相反，申请人一直采取欲转让该房产的消极态度，致使空置损失不断扩大。
由于上述原因，合作公司对申请人提供的合作条件的有效利用率大打折扣，仅仅能在地下室及首层经营饮食，经营面积仅为2176平方米，有效利用率仅有36．9％，另第8层的1／3约200平方米为办公用地，其余部分一直处于空置状态。后为了减少空置损失，于1994年8月24日，合作公司不得已将6—7层部分面积计750平方米改作员工宿舍。因此，以占总面积36．9％的经营场地，就不可能创造足够的利润来支付100％的“固定利润”。
合作合同签订后，合作公司正式试业前，在合作公司尚未有一分钱营业额的情况下，合作公司已借款向申请人支付了404万元人民币的“固定利润”。合作公司开业后，尽管经营得相当不错，但由于为支付申请人“固定利润”而背负的巨额债务和利息的压力，当年即亏损291199．44元人民币。在随后的时间里，合作公司在亏损的情况下，仍向申请人支付了人民币1342316．98元的“固定利润”，并因此被迫缴纳了人民币1085700元的所得税，致使合作公司到1996年底累计亏损已达人民币4022405．60元。被申请人从未从合作公司分得过一分钱利润，倒是申请人从合作公司分得了人民币5382316．98元的“固定利润”。
被申请人认为：
申请人无权要求被申请人按合作合同第十三章“利润分成”的约定向其支付所谓拖欠的“固定利润”。其理由是：
1．合作双方对合作公司的经营利润实行税前分配的约定，违反了《
中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法》及其《实施细则》的规定，是无效约定。关于这一点，××市税务局对外税务分局在给申请人的“关于××供应站申请实行先分后税处理办法的批复”中已作了明确的规定。
2．不论合作公司赢利与否，被申请人均应支付申请人“固定利润”的约定也是无效的。尽管《
中华人民共和国中外合作经营企业法》规定，中外合作双方可以在合作企业合同中约定收益的分配，但这里隐含有一个前提条件：就是首先合作企业必须有收益，然后才谈得上分配。另外，该约定使申请人一点不承担合作公司的经营风险，坐享巨额“固定利润”，违反了《
中外合作经营企业法》规定的平等互利的基本原则和《
民法通则》确定的诚实信用原则。被申请人保留对已支付给申请人的“固定利润”要求其偿还的权利。
