——兼及我国《物权法》中物权变动规范模式的解读

　　一、传统分析框架的缺陷

　　关于物权变动[①]的规范模式，现有的物权法著作尤其是教科书通常将其划分为三种：意思主义、债权形式主义、物权形式主义。意思主义，也称债权意思主义，法国主义，是指物权变动只需当事人作出买卖、赠与等意思表示即可生效，交付与登记不是物权变动的生效要件。债权形式主义，也称奥地利主义，是指物权因法律行为而变动，除有债权合意之外，还必须履行登记或交付，才可生效。物权形式主义，又称德国主义，是指物权因法律行为而变动，需要有独立于债权合意的物权变动意思表示，并且履行登记或交付，债权合意是否成立、有效不影响物权变动法律效果的发生。当然，也有的著作采用两分法，将物权变动规范模式划分为意思主义与形式主义，具体言之，又有若干种不同的观点：第一种观点认为，意思主义包括债权意思主义与债权形式主义，形式主义专指物权形式主义；[②] 第二种观点认为，意思主义是指物权变动只要有当事人的意思表示即可生效，形式主义是指除了意思表示之外，还要有一定的形式（如登记）才能发生物权变动；[③]第三种观点认为，意思主义是指债权意思主义，形式主义包括债权形式主义与物权形式主义[④]。

　　事实上，关于物权变动规范模式的两分法与三分法并无本质的不同，二者都可以称之为传统的分析框架。尽管学者们已经习惯于使用此种分析框架，但它却存在比较明显的缺陷，分述如下：

　　首先，传统的分析框架不够精密，有些国家的规范模式不易归类。

　　最典型的是《瑞士民法典》中的物权变动规范模式，通说认为，该模式属于债权形式主义，[⑤]但事实却并非如此简单。按照《瑞士民法典》第714条第1款的规定，动产所有权的移转应当将该动产交付给取得人，将此解释为债权形式主义，没有太大的疑义。然而，对于不动产物权变动的规范模式，瑞士民法学界却曾经存在很大争论。《瑞士民法典》第656条第1款规定：“取得土地所有权，须在不动产登记簿登记。”第963条第1款规定：“所处分的不动产登记，须依不动产所有人的书面声明作成。”该款所谓的“书面声明”究竟指的是什么，学者见解不一。曾经参与《瑞士民法典》起草的民法学家卡尔·维兰德（Carl Wieland）将其解释为登记承诺，即移转所有权的意思表示。与此不同，有的学者将其解释为登记申请，不具有实体意义。[⑥]目前，瑞士民法学界的通说认为，所谓的“书面声明”在性质上属于单方物权行为。[⑦]易言之，在不动产物权变动领域，瑞士民法承认物权行为的独立性。按照《瑞士民法典》第965条与第974条的规定，不动产物权变动的生效还要求存在有效的原因行为，否则即构成不正当的登记（错误登记）。由此可见，《瑞士民法典》中的物权变动规范模式是：