3.3 证监会的措施
长期以来，中国证监会以完善公司治理为己任，对公司治理的实体性规范颇为关注。为此，它已经发布了（或即将发布）许多与上市公司治理紧密相关的规范性文件（只有上市公司才归属其管辖），其中多次涉及了独立董事问题。
3.3.1
上市公司章程指引
大概在四年前，[29]证监会迈开了在规范公司治理方面的第一步。1997年12月16日，证监会发布了《
上市公司章程指引》（以下简称
“1997指引”）。根据
“1997指引”的随附通知，除非证监会同意，上市公司的章程必须采用这些条款（只允许在语词上作微小调整）。章程的任何偏离，如未经证监会许可，将使证监会拒绝受理上市等相关申请材料。
“1997指引”几乎没有提及独立董事。它只是规定，上市公司根据实际需要，可以建立独立董事制度，同时规定以下人员不得担任独立董事：（1）公司股东或股东单位的任职人员；[30] (2)公司的人员(如公司的经理或公司雇员)； (3)与公司关联人或公司管理层有利益关系的人员。[31]
“1997指引”中独立董事的相关规定，还是相当的薄弱。例如，它并未言及引入独立董事的目的，也没有为独立董事规定特殊的权力，如特有的批准特定交易的权力。另外，一些关键的词语，如“关联人”、“利益关系”也没有进行界定。[32]
3.3.2 证监会/
经贸委 《关于进一步促进境外上市公司规范运作和深化改革的意见》
1999年3月29日，中国证监会和国家经济贸易委员会联合发布了《关于
进一步促进境外上市公司规范运作和深化改革的意见》（以下简称
“境外公司改革意见”）。该意见是否具有强制力，尚未可知。但既然以“意见”冠名，通常表明它不具有绝对的约束力。然而，它着意要发挥一定的作用，却是明显不过的了。
“境外公司改革意见”令人惊讶地对“外部董事”进行了浓墨重彩的规定。它要求董事会成员中，至少有一半是独立董事，而且独立董事至少要有两名。此外，它还规定独立董事必须独立于公司的股东，也不能在公司中担任其他职务。[33]根据该意见，公司的关联交易必须经独立董事批准[34]才能生效。[35]
3.3.3 证监会《公司二板上市规则（草案）》
2000年8月23日，人民日报刊载了一套规则的草案，拟适用于寻求在筹建中的二板（类似于纳斯达克市场）上市的企业。该规则要求公司中董事会成员至少三分之一为独立董事，并要求独立董事不得为以下人员：（1）公司股东；[36]（2）公司董事、监事或经理的直系或三代以内的旁系血亲；（3）公司关系企业的董事、监事或经理（关系企业并未做出界定）；（4）受制于公司的任何人员。[37]
该草案对于独立董事的职责，除了跟一般董事一样参加会议、投票之外，别无其他特殊功能。另外，它也没有规定，某些交易必须经过一定数量的独立董事批准才能生效。
此外，证监会如何执行这些规则，还不甚明确。最有可能的做法是，证监会要求那些寻求在二板上市的企业必须遵循这些规则，否则不予上市或将面临退市的命运。
3.3.4 证监会《
证券公司内部控制指引》
2001年1月31日，证监会发布《
证券公司内部控制指引》，就证券公司的内部组织结构做出规范。该指引比较含糊地指出，证券公司必须“充分发挥”独立董事的监督职能。[38]
3.3.5 证监会《
证券公司管理办法》（征求意见稿）
2001年6月20日，证监会发布了《
证券公司管理办法》（征求意见稿）（以下简称“证券公司办法”）。该办法明确规定，证券公司出现下列情况之一时，独立董事人数不得少于董事人数的三分之一：（1）董事长和总经理由同一人担任时；（2）董事会成员中，内部董事至少占了五分之一时；[39]（3）证券公司因违法违规受到查处或出现异常情形时；（4）证券公司诚信度严重不足，可能影响客户和股东利益时；（5）证券公司主管部门、股东大会或者证监会认为必要时。
根据该办法，独立董事必须符合以下条件：（1）《
公司法》规定的董事资格条件；[40]（2）非证券公司股东单位的任职人员；（3）非证券公司当前或以前三年以内的任职人员； （4）与证券公司的其他董事、监事、高级管理人员、财务负责人、稽核负责人没有利益关系；（5）不在与证券公司存在重大利益关系的机构任职；（6）具有五年以上金融、法律或财务工作的经验，并有足够的时间和精力履行董事职责；（7）中国证监会规定的其他条件。
“证券公司办法”对证券公司治理结构的影响，当然不限于它要求在董事会中应有多少独立董事，它还要求，下列事项必须经多数[41]独立董事批准才能生效：（1）证券公司的审计事务；（2）证券公司的关联交易、对外担保和质押贷款；（3）证券公司高级管理人员的任免；（4）证券公司董事、高级管理人员的薪酬及其他形式的报酬（5）证券公司聘请或更换会计师事务所；（6）证券公司章程规定的其他事项；（7）中国证监会规定的其他事项。
3.3.6 证监会《中国
上市公司治理准则》
2001年9月11日（在《独立董事意见》[42]发布后，该意见下文将作讨论），证监会发布了《中国
上市公司治理准则》（征求意见稿）（以下简称“公司治理准则”）。[43]一些评论指出，该准则以经合组织（OECD）的公司治理原则为基础，适当借鉴了外国经验，并立足本国国情。[44]从该文件的标题，以及相关的前期文件可以看出，“公司治理准则”并不具有强制力。也许，证监会将通过要求上市公司披露它们在这方面所做的改进的方式，来鼓励这些原则得到遵循。
该准则将独立董事界定为，与公司及其大股东之间不存在任何足以影响其做出独立、客观判断的关系的人士。独立董事也不得在公司中担任其他任何职务。[45]
同时，该准则还要求，当公司中的董事长和总经理由同一人担任时，董事会中的独立董事至少应占到一半。[46]如果上述情况不存在的话，公司还应“按照有关规定”建立独立董事制度。[47]其他条款还表明，公司中至少要有一定数量的独立董事。例如，在公司董事会中，必须建立一些委员会，包括审计委员会、薪酬委员会和考核委员会，其中，独立董事应占多数并担任负责人。审计委员会中至少应有一名独立董事是会计专业人士。
虽然公司治理准则为独立董事设定了许多义务，但却未规定，独立董事作为一个决策机构，享有哪些特殊的权力。诚然，要求三个委员会有独立董事参加，而且当公司董事长与总经理由同一人担任时，独立董事应在董事会中至少居于半数。但根据准则，独立董事与其他董事在投票权上，并无二致。准则也没有规定，哪种事项（比如说，利益冲突的交易），必须经过独立董事的批准才有效。[48]
