放弃请求制度的理论、释疑和立法建议
叶自强
【摘要】本文分析了放弃诉讼请求的性质和特征，认为放弃诉讼请求是
民事诉讼法上的一个独立概念，它与撤诉有显著的区别。在此基础上，本文澄清了我国司法实践中因放弃诉讼请求所产生的一系列问题，最后提出了若干立法建议，认为放弃诉讼请求制度至少应包括如下内容：在法庭言词辩论阶段，可以放弃诉讼请求；一方放弃诉讼请求，不必得到对方当事人的同意；放弃请求可明示，也可默示；放弃请求后，诉权被消灭，禁止重新起诉。
【关键词】放弃诉讼请求；比较法；立法解释；立法建议
【全文】
一 引言
“放弃诉讼请求”作为一个独立的民事诉讼法上的概念，已经存在很长时间。[1]但在司法实践中，它却没有取得自己的独立地位。对于当事人全部放弃诉讼请求，实践中一般采用两种方式：一是告知当事人撤诉，或按撤诉处理。另一种就是裁定案件终结。[2]从表面上看，通过撤诉和裁定的方式处理“放弃诉讼请求”的事项，似乎就是“放弃诉讼请求”没有取得独立地位的原因。其实不然。根本原因是民事诉讼法的规定十分简单和笼统。民事诉讼法颁布以来，“放弃诉讼请求”作为一个课题似乎早已被人遗忘，极少人关注它，更不用说提出有价值的观点了。司法实践中，经常把放弃诉讼请求视为撤诉，通过裁定来处理，更加重了其丧失独立地位的不利态势。这种不利境遇，必然导致审判实践中不少有关“放弃诉讼请求”的疑问。例如：（1）如何对待放弃诉讼请求的默示方式？ （2）无独立请求权的第三人在二审程序中是否有权放弃诉讼请求？ （3）放弃诉讼请求的目的在于迅速结案，但必须由法院审查批准，这两者之间的矛盾如何解决？ （4）二审中，被上诉人（一审原告）放弃诉讼请求，是否应当征得上诉人的同意？在上诉人不放弃上诉权的情况下，法院是否有权作出准许放弃诉讼请求的决定？ （5）一审中，原告放弃诉讼请求，是否应当征得被告的同意？ （6）放弃诉讼请求的时间范围如何确定？二审和再审中是否允许放弃诉讼请求？等等。为了解决上述问题，完善我国的放弃诉讼制度，提高诉讼效率，我将通过比较研究，力争获得关于该领域的基本知识和正确认识，并为完善我国的放弃诉讼制度提出若干立法建议。
二 放弃诉讼请求的性质和特征
放弃诉讼请求是指在民事诉讼中，当事人放弃法律所赋予的、可以向法院提起诉讼请求保护的权利，从而导致其诉权消灭的一种诉讼行为。放弃请求制度是指民事诉讼法所规定的关于放弃诉讼请求的要件、方式、后果等一系列内容在内的制度。与撤诉相比，它具有如下几个特点：
其一，对当事人来说，放弃诉讼请求通常意味着自己的申请无理由、自己的权利主张不正确，因此，在舍弃合法的诉讼的情况下，要作出实体裁判。[3]撤诉则不同，原告之所以撤诉，可能是因为暂时缺乏足够的证据。当他撤回诉讼之后，一旦掌握了充分的证据，且有再开诉讼的必要，他有权再次提起诉讼。
其二，从结案方式来说，在放弃诉讼请求的情况下，要驳回诉讼，需要法院以判决的形式作出。撤回诉讼则不用判决形式。在原告撤诉的情况下，法院不是作出实体裁判，而是以裁定撤回起诉。
其三，放弃诉讼请求不能直接结束诉讼，但法院应当依据被告的申请而驳回诉讼。因为这涉及实体裁判，所以事前应当审查诉讼要件。相反，不允许进行实体审查，不允许审查“舍弃是否与真实法律状况相一致”。这里，法院也不应考虑自己确信与否而直接作出裁判。[4]撤诉则不同，它不涉及实体裁判，不进行实体审查，甚至不进行诉讼要件的审查。
其四，放弃诉讼请求需要当事人有处分争议权利的能力。正如一位法国学者指出：“舍弃诉权是一种比撤回诉讼要严重得多的行为，因为舍弃诉权涉及到权利本身。撤回诉讼仅要求有进行诉讼的能力，这是唯一的要求，而舍弃诉权则要求有处分争议权利的能力。”[5]因此，在当事人不能亲自而为，需要委托他人代为进行的情况下，需要有特别授权。如《沈阳市中级人民法院民事诉讼风险提示书》指出：“当事人委托诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉等事项的，应在授权委托书中特别注明。没有在授权委托书中明确、具体记明特别授权事项的，诉讼代理人就上述特别授权事项发表的意见不具有法律效力。”[6]撤诉则不同，不需要当事人有处分争议权利的能力，只需要当事人有实施诉讼行为的能力。
