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密胺制品公司合资合同争议仲裁案裁决书

  3.被申请人应承担合作公司经营的一切亏损,并赔偿申请人投资的经济损失。
  根据合作公司章程第50条及政府××批文第7条,合作公司盈亏均由被申请人负责,其经营管理也完全由被申请人进行,据此,请求裁定申请人承担合作公司的全部亏损。申请人已完成对合作公司的出资250万元人民币。根据合作公司截至1997年8月20日的资产负债表,账面亏损人民币4701284.25元。由于被申请人转移来上海的设备最后须由商检局评定价值,合作公司的真实资产可能大大减少,亏损将更加严重。合同第15条、16条规定,合作公司产品70%外销,由被申请人负责。被申请人没有履行该项义务,合作公司产品无销路、无订单,致使合作公司无法继续经营。申请人请求仲裁庭裁定,合作公司终止并进行清算,清算后资产除偿还所有债务、支付清算费用及其他规定的税费后,剩余财产首先应用于赔偿申请人出资本息的损失,若剩余财产不足以赔偿申请人出资本息的,不足部分应由被申请人给予赔偿。
  4.被申请人应向申请人支付从1995年3月1日至1996年10月31日申请人应得利润17.5833万美元。根据是合作公司章程第50条及政府××号批文第7条,申请人每年应得利润10.55万美元,而不承担合营公司亏损的风险。
  5.终止合营公司合同及章程
  合同第七章关于产品销售规定:合作公司产品70%外销,由被申请人负责。合作公司投产以来,产品销路一直不好,致使生产始终无法正常,虽经多次努力,仍未奏效。双方也曾协商终止企业,但未有结果。1996年10月被申请人一走了之,企业完全停产至今。鉴于其未缴足出资额,对合同和章程构成严重违约,并又一走了之,造成继续经营已不可能,亦无出路,故请求裁定终止合营公司合同和章程。
  被申请人辩称:
  1.双方投资组建的××××有限公司是中外合资企业,应适用《中外合资经营企业法》。
  双方于1994年11月签订的合资合同及章程都在第1条明确了根据《中华人民共和国中外合资经营企业法》……建立合资经营××××公司。这至少说明投资双方达成协议组建的企业是适用《中外合资经营企业法》的合资企业,而不是合作经营企业。而审批件和工商营业执照上却写的是中外合作企业。被申请人认为,根据当事人意见自治原则,企业性质应根据投资人意见表示,即以双方签订的合资合同及企业章程约定的性质为准,审批机关及工商行政管理部门无权自行更改企业性质。而且报批手续由中方投资者办理,如果报批材料有误,也属申请人工作差错,责任在申请人。根据有关法规规定,组建外商投资企业,如合资合同内容与其他书面材料内容不一致的,以合资合同为准。因此,双方组建的××××公司性质应为中外合资经营企业,解决纠纷适用的法律应是《中华人民共和国合资经营企业法》。
  2.被申请人的投资资金已经到位。


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