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“正义与法律”综述

  

  二、文献综述


  

  此次文献搜集集中于著作,论文由于数量庞杂暂未收录其中。学生通过中国知网以“法律和正义”、“法律和公正”为题名分别检索到论文986、699篇,其中包括期刊论文、会议论文、新闻报纸和学位论文。关于公正的问题大致可以划归为四个方面:其一,本体论。亦即是否存在一种正义理论?什么是正义?正义有哪些原则?等,这是关乎正义最为本体层面的问题;其二,特征论。解决成员资格问题,通过属性揭示将正义与非正义区分开来;其三,内容论。正义包含哪些要素或内容,如何对正义进行类别化;其四,制度论。主要关涉正义的实现问题,也就是说如何在生活中通过制度的建构来推动和实现正义,当然与制度化正义(实体)相对应的还有程序正义,至于程序正义将放在内容论中处理,此处所关注的制度正义是现实层面而非理论层面。


  

  (一)文献基本情况统计
  


  

  (二)主题概述


  

  通过上表文献统计可以看出关于正义研究的基本现状,相对而言国外对于正义的基本理论问题有更多、更加深入的研究,而国内目前对正义的研究也主要集中于基本理论层面,特征论、内容论以及制度论方面还相当薄弱和匮乏,这恰恰也是我们在今后研究中需要注意并且加以努力的方向。就目前所搜集和掌握的文献资料来看,国内对正义问题的关注和研究主要在哲学界和法学界,其中法学界中研究正义问题的集中于法理学界,少数部门法学者也研究正义问题,比如程序正义、合同正义、司法正义等。为便于窥探学界对正义问题研究的现状,以下便择取数个相关主题一一概述之。


  

  1、何谓正义?


  

  一谈到正义我们往往会联想到与之相关的一系列概念,诸如公平、平等、权利、公道、均等、效率等等,这些语词看似相关、相似,但其背后所依凭和彰显的价值各不相同,实则并非同一回事。尽管前人也不时警惕我们“下定义”是一件十分危险之事,然而在进行有关正义问题的研究之前,如若不通过概念分析将正义界定清楚,否则学者之间很可能陷入自说自话的尴尬境地,进而使得对于正义问题研究的学术价值大为贬低,因此这就要求我们至少努力做到一点,那就是我们是在何种意义上使用(usage)正义一词的。那么究竟何谓正义呢?这是一个绝不亚于“什么是法律”的难题,同时也是一个困然人类数千年的永恒难题。正如一代实证主义法学大师凯尔森所说,没有别的问题(指“何谓正义”问题)被如此激烈地争论过,没有别的问题令人类为之付出过那么多血泪,也没有别的问题令从柏拉图直到康德的那么多卓越思想家对之冥思苦想,而时至今日,此问题仍一如既往地没有答案(Hans Kelsen,1957:1)。


  

  北大哲学系何怀宏教授将与正义相关的概念划归为两类,第一类的概念有正义、公正、公平、公道、公义,第二类概念有自由、平等、权利、功利、博爱、和谐、稳定、效率、安全、繁荣、富强、幸福等(何怀宏,2002:42)。上述第一类概念可以看作为正义的同义词或近义词,第二类则属于用来说明正义的描述词,这些语词之间在实质上存在着相当的差异,最为根本的在于正义、公正一般用于社会和社会制度,因而又可以看做是制度化的正义。公平、平等、公道等不仅可以用于社会制度,还可以用于社会中的个人,比如处事公道、他如此行为实属公平等。因此我们所研究的正义应当通过对象加以限定,它所针对的是社会及其制度,再准确一点就是针对一个社会的基本政治制度和基本经济制度。至于个人的品行、行为举止、待人处事之正义与否的问题并不是我们所着重加以研究的对象。



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