商誉、商誉权及其法律保护
刘春霖
【关键词】商誉；知识产权；法律保护
【全文】
伴随着市场竞争愈益激烈，商品生产者和经营者越来越认识到商誉在市场竞争中的地位与作用。现实生活中损害商誉的行为时有发生，我国现行法律对此类行为的规制不够明确、系统，如何用好用足现行有关法律的规定，保护商品生产经营者的商誉权，成为当今法律与经济领域的一个重要课题。
一、商誉及商誉权
（一）商誉及其构成因素
商誉，英文是Goodwill，依照牛津辞典的解释，有两层含义：一指亲善，友善；二指老店铺所享有的信誉。在现实条件下，虽然法学界与经济学界对商誉的界定不尽一致，但能为大部分学者所接受的解释是，商誉是商品生产者或经营者在其生产、流通和与此有直接联系的经济行为中逐渐形成的，反映社会对其生产、产品、销售、服务等多方面的综合评价。商誉从本质上讲是企业因经营管理有方等原因而长期形成的某种信誉，它包括商业信誉和商品声誉，是企业的一种综合优势。对消费者而言，表现为对企业的“好感”；对投资者或债权人（或购受者）而言，表现为对某个企业“超额收益能力的预期”。
对于商誉的构成因素或者说商誉的表现形态，在法学界和经济学界都有研究。一般来说，法学界从知识产权及其保护的角度分析商誉的构成因素是粗线条的，而经济学界从会计核算的角度研究得更为细致。在法学界，代表性的观点认为，商誉的构成因素素包括三个：①内在的因素，指商誉主体的经营方式和管理水平；②外在的因素，包括商业道德、商业质量、服务质量、资信、价格；③与商品生产流通有直接联系的广告宣传等。 在经济学界，有的学者通过实证研究，将商誉的构成因素分为四类：A类类因素——增加短期现金流量，包括生产的经济性、筹集更多的资金、现金准备、较低的资金成本、降低库存持有成本、避免交易成本、税收优惠；B类因素——稳定性，包括保证供应、减少波动、与政府的良好关系；C类因素——人力因素，包括管理才能、良好的劳资关系、优良的员工培训计划、组织结构、良好的公共关系；D类因素——排他因素，包括接触和使用某些工艺和技术、商标。综上所述，商誉的构成因素是相互联系、相互配合的，它们构成一个完整系统，共同反映和影响商誉。
（二）商誉的性质与特征
关干商誉的性质，主要有两种观点，一是认为商誉指企业获取正常盈利水平以上收益的一种能力，即超额收益能力；二是认为商誉是企业的一种超额收益能力，但它并非无源之水、无本之木，究其原因，是因为企业有一些未入账的无形资产。其理论基础在于，等量资本获得等量利润，“超额”利润决不会凭空而生，必然有一种起积极作用的资本或者说资产与之对应，只是这种资本在账面上没有反映，这就是商誉；反之，如果相同数量的资本，获得了低于市场平均利润率的利润，那就说明企业一定存有某种不可识别的起消极作用的资本，即负商誉（Negative Goodwill）。由此，我们可以将商誉的性质界定为企业的一种无形财产。
