禁止知识产权滥用的若干基本问题研究
李琛
【摘要】知识产权滥用的本质是知识产权的行使违反了权利设置的目的。任何权利规则都存在“言不尽意”的危险， 导致任何权利的行使都可能出现“徒具其形， 背离其神”的形神分离现象， 知识产权也不例外。评价禁止知识产权滥用的必要性， 应考察知识产权行使与权利目的相背离的风险机率， 而不是单纯考量权利人的市场支配力， 后者只是判断垄断的要件。禁止滥用制度的功能决定了知识产权滥用的判断标准不可能预先极度明晰。
【关键词】权利滥用；知识产权；权利目的；垄断
【全文】
随着中国知识产权法学研究的逐步深入，禁止知识产权滥用成为学界日渐关注的话题。从单一的“权利保护研究”到“权利保护与禁止滥用并重”，体现了理论探索不断完善的过程。禁止权利滥用是权利制度的组成部分，是权利中的问题，而非权利外的问题，它和权利保护制度共同确定着权利的边界。如同所有的学术讨论一样，基本理论范畴的界定与辨析是对话的前提，否则就不存在真正的讨论。当前，对禁止知识产权滥用的基本概念与功能还缺乏认真细致的梳理，致使出现了两种极端：一是“知识产权滥用”的概念本身被“滥用”，这是禁止权利滥用原则固有的危险。台湾学者林诚二在《论诚实信用原则与权利滥用之机能》一文中早已指出：“但此一法理，如同诚信原则之法理以及一般法律条款，易被滥用，且具有侵害法安定性之危险。”[1]另一种极端则是轻率地否定禁止知识产权滥用的意义，认为大多数知识产权类型基本上不存在滥用的可能性。鉴于此，先行研究禁止知识产权滥用的概念、功能等基本问题绝非多余。
一、知识产权滥用的含义
知识产权滥用是权利滥用的一种类型，禁止权利滥用是一个可追溯至罗马法的古老的民法原则。何谓权利滥用，民法理论中主要有下述不同的界定：
1.故意损害说。此说认为“以故意损害他人为目的而行使权利”即滥用权利，如《德国民法典》第226条规定：“权利的行使不得专以损害他人为目的”。
2.越界说。此说认为“权利之行使，必有一定界限，超过正当之界限而行使权利，即为权利之滥用。”[2]
3.违反目的说。此说认为，权利的行使违背权利设置的目的即权利之滥用。例如1922年苏俄民法典规定，“民事权利以不违反社会经济目的而行使者，受法律保护。”对法律概念的评价不能脱离概念的功能，最能反映概念功能的表述是最优的。禁止权利滥用是诚实信用原则派生出来的规则，是诚信原则对权利行使的约束。“诚信原则适用于一切权利之行使及义务之履行。因而衍生若干常见引用之原则，如权利禁止滥用之原则，义务须符本旨之原则等。”[3]诚信原则的主要功能在于弥补成文法的预见力之不足，在立法存在不足时赋予司法者一定的自由裁量权，由诚信原则派生出来的具体制度，也旨在各具体领域发挥着弹性的调整功能。最明显的例子当属反不正当竞争，不正当竞争的定义中总是包含了“违反诚实商业习惯”、“违反诚实信用原则”、“违反善良风俗”之类的弹性条件，因为反不正当竞争制度的功能正在于弥补设权规则的预见力之不足。
