陕西省高级人民法院关于审理刑事附带民事诉讼案件的指导意见(试行)
（2009年5月26日 陕高法[2009]117号）
一、审理附带民事诉讼的法律适用问题
附带民事诉讼不完全等同于纯民事诉讼，而是一种特殊的民事诉讼。因而在审理刑事附带民事案件时，就不能完全按民事诉讼对待，应考虑其自身的特殊性。附带民事诉讼法律适用应当首先适用刑事法律的有关规定，在刑事法律无相关规定时，可适用民事法律的规定。即
刑法、刑诉讼及其相关司法解释对附带民事诉讼有专门规定的，应当直接适用；对其没有规定的，应当适用民法、民诉法及其相关司法解释的规定；若二者出现冲突时，应当优先适用刑事法律的专门规定。适用民法、民诉法时，在实体上，主要适用
民法通则与其他民事单行法规及其相关民事司法解释，现主要适用2004年5月1日生效的
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》(以下简称
《解释》)。在程序上，一般要适用
刑事诉讼法的规定，应与刑事诉讼程序同步。但遇需采取民事强制措施、先行给付、财产保全等问题时，应当适用
民事诉讼法及相关司法解释。
二、有权提起附带民事诉讼的人
根据
最高人民法院《关于执行＜中华人民共和国刑事诉讼法＞若干问题的解释》第
八十四、
八十五条之规定，可以提起附带民事诉讼的人有被害人(公民、法人和其他组织)、已死亡的被害人的近亲属、无行为能力或者限制行为能力被害人的法定代理人、人民检察院。
(1)对已死亡被害人的近亲属提起附带民事诉讼的，应按照《
继承法》法定继承的顺序确定附带民事诉讼原告人的主体资格，即有第一顺序继承人的，由其提起附带民事诉讼，第二顺序的继承人无权提起附带民事诉讼；没有第一顺序继承人的，第二顺序继承人才有权提起附带民事诉讼。当有权提起附带民事诉讼的近亲属为多人，已形成必要的共同诉讼时，可选择诉讼代表人参加诉讼，但应告知所有共同诉讼人享有的权利和选出诉讼代表人，对有权提起附带民事诉讼资格的人，部分表示放弃实体权利和诉讼权利的，应出具书面意见或由法院记录在案。
