上海大成资产评估有限公司诉楼建华等其他与公司有关的纠纷案
[裁判摘要]
一、公司章程是公司组织及活动的基本准则。在作为特殊企业的资产评估公司章程规定股东退休时必须退股，退股时以退股月份上月为结算月份，退还其在公司享有的净资产份额时，股东与公司应该按章履行。
二、职业风险基金系会计师事务所、资产评估机构等按规定提取的用于职业风险赔偿的准备金。财政部财企[2009]26号《
资产评估机构职业风险基金管理办法》规定：资产评估机构持续经营期间，应保证结余的职业风险基金不低于近5年评估业务收入总和的5％，在此前提下，经股东会或合伙人决议，可将已计提5年以上结存的职业风险基金转作当年可供分配利润进行分配。所以，在资产评估公司已有相应股东会决议的情况下，股东退股时要求分配已计提5年以上结存的职业风险基金可予支持。
原告(反诉被告)：上海大成资产评估有限公司。
法定代表人：顾美珍，该公司董事长。
被告(反诉原告)：楼建华。
第三人：上海大成房地产估价有限公司。
法定代表人：梁勇，该公司董事长。
第三人：上海大成财务咨询有限公司。
法定代表人：顾美珍，该公司执行董事。
原告上海大成资产评估有限公司(以下简称资产评估公司)与被告楼建华因其他与公司有关的纠纷，向上海市闸北区人民法院提起诉讼。
原告资产评估公司诉称：2005年1月 27日原告章程确定公司股东为顾美珍、被告楼建华等六人，其中被告占股16．66％，并规定股东退休时必须退股，股东离职时必须退股等。嗣后，相关文件规定资产评估机构的股东应持有注册资产评估师证书，但被告无此证书且退休。2008年6月27日原告股东会决议：(1)责令被告退出其 16．66％的原告股份；(2)被告16．66％股权由原告其余全部股东顾美珍等五人平均受让，被告实际出资的5万元由五位受让股东在本决议后3日内将款交于原告财务室，原告在2008年7月1日上午12时前交被告，并办理股权转让手续；(3)根据原告2007年度财务状况的审计报告，原告 2007年净资产为负数，利润负数，被告无法享有原告的净资产份额，无法取得红利分红。股东会决议后，被告拒不办理退股手续。据此，原告起诉。本案审理中，上述 2008年6月27日原告股东会决议中第 (2)项和第(3)项决议内容被生效判决撤销，且经委托审计，原告2008年5月31日净资产为912 940．29元。对审计结论，原告认为，三公司(即原告与两第三人)收入、成本、费用混淆，审计将第三人咨询公司80％收入归入原告，除将对应的劳务费等转入原告成本，费用方面仅转入7万余元不合理，应按收入比例(2006年和2007年三公司业务总收入4 654 603元，两第三人收入539 355元，原告收入比例为88．41％)作如下三项费用分摊：1．年终奖，2006年度由第三人咨询公司发放111 799元． 2007年度由原告发放99 743元，按收入比例分摊原告应增费用87 281元；2．2006年和2007年工资，原告发放476 728．70元，第三人房地产估价公司发放142 825元，按收入比例分摊原告应增费用71 019元；3．2006年和2007年办公用房费用，原告已承担218 622．88元，两第三人已承担 100 100元，按收入比例分摊原告应增费用 63 160元。以上三项合计，原告应增费用 221 460元，原告2008年5月31日净资产应减少至691 480．29元，故现原告诉讼请求为：1．确认被告从2008年6月27日起不再为原告股东；2．被告于本判决生效之日起 30日内至原告处领取退股金115 200．62元，同时被告退股并协助办理有关工商变更登记手续；3．本案诉讼费由被告负担。
