4、其他二分法

　　二分法有一个优点，那就是简单很多，而且便于理解、容易被人掌握，所以在宪法学中经常出现二分法，不仅有伯林的分法，还存在其他的二分法。我们选其中几个主要的二分法介绍给大家。

　　（1）自由与权利

　　第一个分法是将基本权利分为自由和权利。这里所说的“权利”，就是狭义的权利，而非广义的权利。如果说广义的权利，那就复杂了。比如上世纪初美国有一个著名学者叫霍菲尔德，他就曾经把权利分为四种，包括狭义的权利、自由，还包括豁免和权力。那就是广义的“权利”。这个学说在法理学上很著名，以后你们也许会学到，但在目前初学阶段，你们先学会把广义的权利分为狭义的权利和自由这两种，也是够用的。 那么，狭义的权利和自由之间究竟应该如何区别呢？有关这一点，我们前面已有所介绍，但这是一个非常复杂的问题，我们这里还要进一步分析。

　　什么是自由呢？霍布斯的观点非常经典，他认为自由就是外界障碍不存在的一种状态，也就是说，自由就是不受权力控制。霍布斯的这个论断出现在其名著《利维坦》之中，迄今为止仍然是有力的学说之一。霍布斯本来在人类政治思想史中的地位就非常显赫，现在一提到自由主义，仍然可以追溯到霍布斯。霍布斯之后，孟德斯鸠、卢梭、洛克都为自由下过定义。到了现代，政治哲学家诺齐克、哈耶克以及比较偏左一点的罗尔斯等也都纷纷定义自由。但我认为，从宪法学角度而言，自由的概念基本上仍然可以根据霍布斯的这个定义来理解。

　　与自由不同，权利一般指的是需要外部的某种或某些条件予以保护的资格，为此有承担义务的一方存在。在宪法上，这种外部的某种或某些条件，一般是由国家提供的。关于权利的定义也很多，但相对于自由的那种“权利”，即狭义的权利，指的就是需要以某种方式加以保护的资格或利益。自由也需要保障，但前面说过，它不一定需要外界提供某种条件，外界不要干涉就行了。而权利相对来说比较积极，它需要外界提供某种条件甚至某种制度予以保护。

　　我们举个例子来说明：譬如吸烟。吸烟可能涉及两种法上的资格：一种是吸烟的资格，第二种是嫌弃吸烟的资格。那么大家请想想：吸烟的资格是属于自由还是权利？只能说是自由，因为一般来说，吸烟是不需要提供什么方式来保护的，不受干预就行了。那么，嫌弃吸烟到底是一种自由还是一种权利呢？如果说你只是在心里讨厌吸烟，那么，这当然是一种自由，一种内心自由；但我们说的嫌弃吸烟，是让人家不在你身边吸烟，而要达到这个效果，一般来说就需要外界提供某种条件来保护了，比如在社会上推动戒烟运动，至少设置禁烟区什么的，因此它可以说是一种权利，在法学中就叫做“嫌烟权”。

　　再举个例子，自杀是一种自由还是权利呢？这涉及到复杂的伦理问题。但假如某种自杀是合理的，那它应属于一种自由。我最近在看了一些报道，其中说到目前中国的自杀率达到十万分之二十三，比美国还高出一倍，成为世界上自杀率最高的国家，而且中国的自杀现象非常奇怪，完全推翻了涂尔干的经典结论。涂尔干是法国著名的社会学家，他曾写过经典的《自杀论》，在其中他指出，自杀主要集中在城市里面，主体主要是男性，尤其是中年男性。但中国的情形则相反，据调查，在中国自杀的主体大部分生活在农村，主体多是女性，而且主要是年轻妇女，主要采取喝农药的方式。当然，大学生自杀的案例近几年在数量上也有所突破，据说北京某些大学号称“自杀的集中营”，而且几乎每个大学都有自己为学生所喜爱的自杀地点，采取的方式多是跳楼，其中包括新建的法学楼。正因为这样，人民大学的宪法学老师韩大元教授，就不断被邀请出去讲自杀问题，其中涉及自杀是不是一种权利。他做了那么多演讲之后，自己也发现这些大学的自杀率并没有明显下降。其实，自杀有多种原因，但其中有一种自杀者可能犯了一个认识错误，就是将自杀之前的我，与自杀而死之后的我混为一谈。比如我们有些同学感觉自己没受到应有的重视，觉得自己这么努力学习宪法学白斌老师他一个眼神也不给我，我死给他看，（笑）让他后悔一辈子！但是他没有认识到，要求白斌老师关注自己的那个“此刻的我”，和跳楼之后死亡了的“后我”，不是同一个“我”了，即使白斌老师真的后悔不迭，但你那个“后我”再也无法因为白斌老师后悔一辈子而给你带来的解恨等痛快的感觉了。（笑）更不用说还有机会享受到白斌老师关注你的幸福感了。（大笑） 自杀者可能犯的第二种错误，就是误以为自杀是一种没有前提的自由。其实，前面我们讲了，自杀作为自由，是有条件的，它首先必须在伦理上是正当的。自杀的伦理问题的重要性在现代社会好像被淡化了，其实在中世纪以前，则是非常重要的，在当时的西方，自杀本身全部被看作是一种罪恶，为此自杀者本身也可以受到审判，不管自杀成功还是失败，都要接受审判，即使成功了，也要对尸体进行审判。（笑）为什么会这样呢？这是因为，在神学观念的影响下，一个人的生命被理解为是上帝赋予的，你自己没有权利放弃或剥夺，类似于我们中国的身体发肤受之父母。虽然在现代西方，这种制度已经不存在了，但那种有个生命的观念，仍然对西方法律制度有所影响，为此，自杀虽然是一种自由，但却是被严格限制的。