被告人对于其通过短线交易模式买卖证券的行为，符合《证券法》第77条第1款第4项的“以其他手段操纵证券市场”之行为，需承担行政责任以及接受行政处罚的事实，没有提出异议。然而，对于检察机关的刑事指控，被告方提出了两个方面的辩护理由：第一，被告人的行为属于《证券法》第77条第1款第4项的“以其他手段操纵证券市场”之行为，但不属于《刑法》规定的操纵证券市场罪的行为，所以不符合《刑法》第182条规定的操纵证券市场罪的行为要件；第二，“情节严重”是操纵证券市场罪的成立条件，而被告人对“情节严重”并不具有主观故意，因此，不构成操纵证券市场罪。
被告人提出的两个辩护理由，便成为认定操纵证券市场罪的两个重要问题：其一，如何确定《刑法》第182条第1款第4项所规定的行为范围，亦即《证券法》第77条第1款第4项的“以其他手段操纵证券市场”之行为，是否均属于《刑法》第182条所规定的操纵证券市场的行为？其二，成立操纵证券市场罪以情节严重为前提，那么，是否要求行为人认识到自己的行为情节严重？本文就这两个问题展开讨论。
二、客观行为的分析《刑法》第182条第1款规定：“有下列情形之一，操纵证券、期货交易市场，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金：（一）单独或者合谋，集中资金优势、持股或者持仓优势或者利用信息优势联合或者连续买卖，操纵证券、期货交易价格或者证券、期货交易量的；（二）与他人串通，以事先约定的时间、价格和方式相互进行证券、期货交易，影响证券、期货交易价格或者证券、期货交易量的；（三）在自己实际控制的账户之间进行证券交易，或者以自己为交易对象，自买自卖期货合约，影响证券、期货交易价格或者证券、期货交易量的；（四）以其他方法操纵证券、期货交易市场的。”不难看出，汪建中的行为是否属于“以其他方法操纵证券交易市场”，是本案的关键问题之一。
