问题在于,这些人具有阻止犯罪的义务吗?或者说将这些人作为共犯处理是否有违规范的保护目的。国外刑法理论把外观上无害、本身不具有犯罪性而客观上促进了他人犯罪实施的行为称为中立行为(neutrale Handlung)。中立行为的帮助理论所要解决的问题就是:如何在罪刑法定框架内,划分不可罚的中立行为与可罚的帮助的界限。[21]上述司法解释涉及的中立行为大致可以归为四种类型:(1)银行提供贷款、资金、帐号的金融服务中立行为;(2)运输中立行为;(3)仓储保管、邮寄中立行为;(4)房屋出租中立行为。
笔者认为,只要行为本身没有制造不被法所容许的危险,即属于正当业务行为和日常生活自由范畴内的行为,不管行为人是否知道他人将利用这种“帮助”实施犯罪,都不应认定为犯罪;只有行为本身制造了不被允许的危险,才可能被评价为共犯。例如,关于银行贷款的法律的规范的保护目的是控制金融资产的风险,而不是阻止他人犯罪。又如,提供出租屋作为经营场所的,出租者既不负有法益保护义务,也不负有危险源监督义务。再如,有关运输、邮寄法规的规范保护目的是保护运输过程中人员和财产的安全,拒绝运输、邮寄虽不符合食品安全标准但不危及运输、邮寄安全的食品,显然不是规范的保护目的之所在。
总之,即便行为人主观上认识到他人可能利用这种帮助实施犯罪,客观上也对他人实施的犯罪起到了促进作用的,只要行为本身没有制造不被法所容许的危险,就不能认定为生产、销售不符合安全标准的食品罪的帮助行为,不成立共犯。[22]
【作者简介】
陈洪兵,单位为南京师范大学法学院。
【注释】参见高铭暄、陈璐:《<
中华人民共和国刑法修正案(八)>解读与思考》,中国人民大学出版社2011年版,第115页。
参见“三问‘地沟油’回流餐桌案”,载《检察日报》2011年9月16日,第4版。
王作富主编:《
刑法》(第五版),中国人民大学出版社2011年版,第287页。
参见重庆市黔江区人民法院(2008)黔刑初字第123号刑事判决书,http://www.lawyee.net/Case/Case_Display.asp?ChannelID=2010100&RID=192167,2011年10月28日访问。
参见浙江省丽水市莲都区人民法院(2003)莲刑初字第181号刑事判决书,http://www.lawyee.net/Case/Case_Display.asp?ChannelID=2010100&RID=129163,2011年10月28日访问。
参见浙江省舟山市普陀区人民法院(2006)普刑初字第293号刑事判决书,http://www.lawyee.net/Case/Case_Display.asp?ChannelID=2010100&RID=204279,2011年10月28日访问。
参见广西壮族自治区南宁铁路运输法院(1999)南铁刑初字第7号刑事判决书,http://www.lawyee.net/Case/Case_Display.asp?ChannelID=2010100&RID=3051,2011年10月28日访问。
参见“辽宁首例亚硝酸盐致人死亡案宣判”,载《人民法院报》2011年6月10日,第3版。
参见福建省福州市中级人民法院(2003)榕刑终字第531号刑事判决书,http://www.lawyee.net/Case/Case_Display.asp?ChannelID=2010100&RID=48607,2011年10月28日访问。
参见“上海法院宣判6起涉食品药品安全犯罪案件”,载《人民法院报》2011年9月27日,第3版。
参见陕西省渭南市临渭区人民法院(2010)临刑初字第241号刑事判决书,http://www.lawyee.net/Case/Case_Display.asp?ChannelID=2010100&RID=717712,2011年10月28日访问。
参见河南省民权县人民法院(2011)民刑初字第29号刑事判决书,http://www.lawyee.net/Case/Case_Display.asp?ChannelID=2010100&RID=955624,2011年10月27日访问;河南省永城市人民法院(2010)永刑初字第186号刑事判决书,http://www.lawyee.net/Case/Case_Display.asp?ChannelID=2010100&RID=520636,2011年10月27日访问。
参见河南省睢县人民法院(2011)睢刑初字第82号刑事判决书,http://www.lawyee.net/Case/Case_Display.asp?ChannelID=2010100&RID=980335,2011年10月27日访问;河南省夏邑县人民法院(2011)夏刑初字第172号刑事判决书,http://www.lawyee.net/Case/Case_Display.asp?ChannelID=2010100&RID=985824,2011年10月27日访问。
参见江西省赣州市中级人民法院(1999)赣中刑初字第103号刑事附带民事判决书,http://www.lawyee.net/Case/Case_Display.asp?ChannelID=2010100&RID=129506,2011年10月27日访问。
参见“三问‘地沟油’回流餐桌案”,载《检察日报》2011年9月16日,第4版。
参见张军主编:《<
刑法修正案(八)>条文及配套司法解释理解与适用》,人民法院出版社2011年版,第192页;周光权:《
刑法各论》,中国人民大学出版社2008年版,第223页,等等
参见赵秉志主编:《
刑法修正案(八)理解与适用》,中国法制出版社2011年版,第215页;陈兴良主编:《刑法学》(第二版),复旦大学出版社2009年版,第473页,等等。
参见西田典之:《
刑法总论》(第二版),弘文堂2010年版,第84页;张明楷:《刑法学》(第四版),法律出版社2011年版,第167页。
行为人以工业硫磺对银耳进行熏蒸加工,尚未销售即案发,被福建古田县法院认定构成生产有毒、有害食品罪的既遂(参见福建省古田县人民法院(2011)古刑初字第68号刑事判决书,http://www.lawyee.net/Case/Case_Display.asp?ChannelID=2010100&RID=9 89337,2011年10月27日访问)。
参见陈洪兵:“重新审视具体危险犯与抽象危险犯的归类——以案例为进路分析”,载张海燕主编:《山东大学法律评论》2011年卷,山东大学出版社2011年版,第225-226页。
参见豊田兼彦:“中立的行为による帮助と共犯の处罚根据——共犯论と客观的归属论の交错领域に关する一考察——”,载《神山敏雄先生古稀祝贺论文集第一卷》,成文堂2006年版,第553页。
详见陈洪兵:《中立行为的帮助》,法律出版社2010年版,第176页以下。