死刑规律与死刑适用的制约因素
魏汉涛
【摘要】死刑具有自身的规律性，死刑规律是由文化因素、经济因素、社会因素，以及对犯罪的认知程度等多种因素共同作用的结果。死刑自身的规律性要求既要反对人为地废除死刑，又要反对借“严打”滥用死刑。死刑适用在客观上必须达到后果极其严重；人格上必须有极大的人身危险性；伦理上必须没有任何宽恕的余地。这三个方面各自具有独立的价值，但必须同时具备才能适用死刑。只有分三步独立判断，应然的死刑制约因素才能转化为实然的死刑制约因素。
【关键词】死刑规律；死刑制约因素；法益侵害；规范违反；人身危险性
【全文】
受废除死刑的国际化浪潮影响，死刑适用引起了我国社会各界越来越多的关注。我国死刑适用标准比较模糊：一方面，死刑适用的总标准“罪行极其严重”表述过于抽象；另一方面，死刑的具体适用标准弹性较大，刑法分则涉及死刑的罪名中，对可适用死刑的具体条件大量采用了数额特别巨大、情节特别严重、造成特别重大损失等模糊用语。标准的模糊性决定了适用结果的不确定性，有人甚至指出，在一定程度上，“被告人的生死取决于法官的一念之间。”{1}由此观之，死刑适用标准是理论与实务亟待解决的现实课题。在笔者看来，死刑是存还是废，抑或是限制还是扩大有其自身的规律性，人为的限制死刑，甚至强行废除死刑都是对死刑规律的违反。本文通过揭示死刑规律，对死刑适用中的制约因素展开讨论，以求教于方家。
一、死刑具有自身的规律性
死刑是人类历史上最古老的刑罚方法。各国虽然经历了不同的发展过程，但纵观死刑古老而漫长的历史，我们可以清楚地看到，死刑在每个国家都经历了一个由滥用到慎用、由苛酷到轻缓的演变过程。撩开死刑的面纱，拨开政治因素的屏障，不难发现，死刑发展具有自身的规律性。随着社会的发展，死刑适用的范围由宽趋向窄，死刑适用的条件由松趋向严。在一个国家的某一阶段，是废除死刑抑或保留死刑，以及在多大范围、什么条件下适用死刑，都由当时特定的客观条件所决定，不以人的意志为转移，死刑的这一规律在废除死刑的运动中可以找到佐证。不少国家受废除死刑浪潮的影响主动废除了死刑，但经过一段时间的实践，又不得不恢复死刑。还有一些国家虽然法典中没有废除死刑，但实际上十几年甚至几十年没有实际执行死刑。这些事实说明，当社会还没有发展到废除死刑的地步，违背死刑规律的努力只能是徒劳的；当社会已经具备废除死刑的条件，即使法典保留死刑，司法实践也会将其虚置。申言之，死刑规律是由文化因素、经济因素、社会因素以及对犯罪的认知程度等多种因素共同作用的结果。
首先，死刑规律受制于社会文化。表面上看，人的行为是由人的自觉意识所支配。但深度心理学和文化人类学的大量研究成果表明，支配人行为的根本力量是处于自觉意识底层的更大规模的无意识层。这种无意识可分为本能无意识和文化无意识两大块。本能无意识是人的内在的自然本性，是一种与生俱来的深沉的生命机能和力量。文化无意识是文化的一种重要存在形式，是人长期的文化实践活动和文化教育活动在人的心理的内化和积淀，它是平常意识不到但却是支配和影响人的行为的深层力量，由于它是隐而不显的，故又称喻为人的文化密码。{2}西方很多国家之所以能废除死刑，与西方国家已经经历了从法治国到文化国的转变不无关系。受启蒙运动的影响，在他们的文化密码中，人的生命亦即人本身受到了更大的人文关怀。而中国传统文化对群体生命与个体生命的关怀与西方不同，中国文化更关注群体生命，正所谓国家、社会利益高于集体利益，集体利益高于个人利益。因而企图通过重刑达到预防犯罪的意识强烈，更愿意求助于“杀一儆百”来控制犯罪，我国接踵而至的“严打”就是中华文化密码的显现。简言之，死刑的发展变化与社会文化的发展变化保持着相当程度的一致性。
