走出去企业如何避免和应对商业秘密纠纷
陈长会;蒋志培
【关键词】走出去企业；商业秘密纠纷
【全文】
近十年来，越来越多留学人员和外企职员涌向国内企业，并且凭借在外企积累的丰富经验成功开发出原被西方公司作为商业秘密加以垄断的产品。此时，一些跨国公司很容易将相关中国企业看成侵犯商业秘密的嫌犯；而这些国内企业如何防止落入侵犯商业秘密的陷阱和避开商业秘密的法律风险，更加突出地提到我们的面前。
商业秘密是一种不为公众所知悉并难以获得、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息或者商业信息，属于知识产权法保护的范围。商业秘密最大特点是其边界模糊性，即使是一个清晰配方或图纸，也往往是商业秘密和公知技术的混杂体。因此，商业秘密纠纷往往案情复杂，程序繁琐，判断困难，主观性强。
另外，此类案件往往在原告对社区有广泛影响力的当地法院审理，法官或陪审团面对本就难以界定的商业秘密纠纷时容易偏向原告方。因此，国内企业在诉讼中很容易陷入有口难辩境地，不仅可能承担败诉风险，而且可能因为诉讼导致自身商业秘密的流失，甚至可能因此承担刑事责任。
因此，如何避免和应对商业秘密纠纷是国内企业走出去过程中必须格外重视的问题。综合国内外经验，本文建议国内企业做好如下方面的工作，有助于企业显著降低侵犯商业秘密风险，有效增强应对商业秘密纠纷能力：
一、加强风险管理、主动避免侵权
走出去企业可以通过如下方式加强避免侵犯他人商业秘密的风险管理：
首先，企业应当与原就职于竞争对手的新聘员工签署不侵犯原雇主商业秘密协议。如果发生了侵犯商业秘密纠纷，此类协议是证明企业没有侵权故意的有利证据。另外，此类协议能够有力地促使所聘员工认真履行与原雇主签订的保密义务，慎重使用其在原雇主处获得的技术经验和/或客户资源，从而降低被该员工拉下水的风险。
其次，在利用员工掌握的经验和资源时，需要了解这些经验和资源是否属于原雇主主张的商业秘密，是否已被原雇主或他人公开，其技术秘密能否通过反向工程获得。只有在确保不侵犯原雇主商业秘密的情况下，才能加以利用并进入原雇主所在国市场。
另外，要避免披露所聘员工获知的原雇主商业秘密。如果最终侵犯商业秘密成立，这种泄密行为可能会导致天价赔偿。另一方面，如果发表的论文或专利中包含了不利于抗辩的内容，则此类文件不仅可能因暴露目标诱发商业秘密诉讼，而且可能会成为原告诉讼中有利证据。
