但是在中国,这就变成了司法调解!从严格意义上来讲,调解分三种。第一、就是我刚刚讲的民间调解。第二、非司法权力参与的调解。在西方,非司法权力是没有办法介入调解的,而在中国有,那就是人民调解。但是这是一种权力调解,而不是民间调解。还有政府的司法官员、司法辅助人员,包括村民委员会、居民委员会这些也是一个权力性质的东西,不是民间的。第三是司法调解。
西方的调解都是强调前面第一点,而后两点都是中国创造的,在中国,前面一点是基本上没有的。我们的一些法学家故意把西方的民间调解偷换成司法调解,在中国掀起了一股调解热。这是有罪的,这破坏了中国的司法!
法官参与调解,这在中国古代社会确实是这样的,这是中国的传统。但是这个传统是好的吗?它是专制社会的传统,而不是一个自由民主社会的传统。是卡迪式司法,不是管你事情怎么样,也不管你公平正义,而是让案件了就可以了。
从1949年之后,我们就开始有调解了。这是指司法调解,而后我们建立了人民调解员制度。到后来的50、60年代,也没有什么司法可讲的,这些东西也都没有了。到了改革开放之后,重新建立人民调解员制度,这个制度建立起来之后,也没有什么作用。请注意,80、90年代法治是走得最快的年代。在1995年,我们公开主张“能调则调,当判则判”,这是明显反对调解的,是把调解作为人治的东西来对待。但是在1995年后,就开始逐渐的有调解了。当时的调解针对一个问题——执行难。好像是判决导致了执行难,实际上不是的,任何社会都要判决,执行难是一个社会问题,而不是判决问题。而最后把罪都加到判决头上,说是判决执行难,所以我们就来解。这就是从90年代后期开始的。
但是肖扬任院长的时候,强调“当判则判,能调则调”,这还是比较公允的。到了现在王胜俊院长上台之后,就开始实行调解优先,所以现在各地都在搞调解的“大跃进”。调解变成了一种强制性的,无视当事人权利、无视法律、无视诚信的一种无法无天的东西!而事实上,当时我们选择调解希望要解决的问题是执行难,但是这并没有解决。按照浙江省衢州市的一个调查,现在调解也有了执行难,而且调解的执行难比判决的执行难还要难!
这里有一组数字,因为时间关系,我就不详细讲了。这个东西告诉了我们为什么会这样?当老百姓比较相信法律、相信法官,调解自愿的时候,调解的执行确实是比较容易的。但是当老百姓不相信法官,而事实上调解明显是当事人不自愿的情况下,执行就会比判决还要难。为什么?调解不讲法律。判决执行难,还有法律在背后支撑,而调解背后是没有法律支撑的,或者支撑的法律只是程序法。这就是一件很麻烦的事情!现在河南高院要提倡“零判决”,这是非常可笑的事情!就像当年大跃进当中说“亩产5万斤是可能的”,这是一模一样的东西!中国人什么时候才能理性一点?不撞南墙不回头!撞到头破血流还不回头!我认为现在已经是头破血流了!
基层法官眼的调解。我给大家讲一下调解的情况。有一个基层法院院长写信给我讲的调解,我征求了他的同意后,把名字隐去,放到了自己的博客上。他讲了三个问题。
第一、硬调解,逼当事人调解,这必然会产生许多新的矛盾,所以说许多矛盾是调解产生的矛盾。
第二、硬调解滋生了司法腐败。这是我没有想到的!如果讲判决,有一个法律依据,还不太容易腐败。而调解不讲法律,所以特别容易腐败。特别是调解不遵守程序,在法庭上一旦拿出来,有举证制度,这时搞鬼就比较难。而私下里调解法官背着原告说被告怎么样,背着被告说原告怎么样,结果是双方都不信任法官。法官不能够和原告、被告单独接触,这是人类社会一个普遍的规则。如果私下沟通了,法官和原告接触了,那么被告还相信法官吗?最起码也是有怀疑的!返过来也是一样,我们现在讲究背靠背调解,这是很可恶的东西!
第三、调解实际上就是坑蒙拐骗,就是吓、哄、骗。比如法官会对当事人说,你要判决吗?不一定胜诉,对你没有利!这样胆子小的人就不敢判决了。还有什么“对方关系比你硬,XX人是他的关系,你当心一点,判决时我做不了主了”。还有“对方如何如何厉害,即使我判你胜诉了,执行起来也很难”等等。弄得当事人就不敢要求判决,只能接受调解。调解都是欺负老实人,调解都是欺负权利人,调解实际就是在一定程度上构成了法官和侵权人的共谋,欺负权利人!
我举一个河南的关于警察调解的例子。某大学的副教授去调研的时候了解到了这一情况,并且把它作为一个成功的调研例子,放在了他的博客上。有一个卡车司机跑到一个地方,被一群路霸拦下来,问他要钱。他说为什么?路人说,你小便尿到我的井里了!司机没办法,打110报警。警察来了先与司机讲讲,说你很冤枉,你怎么可能小便到他井里呢?我去说说。然后警察又对村民讲,人家卡车司机很辛苦,你这样不对。然后那些村民开价1000元,警察回来对卡车司机说,300元怎么样?如果你不愿意付300元也可以,你到我们派出所去,我给你做一个笔录,弄一弄,但是这样一天时间就没有了。你没有时间,而村民有的是时间。然后警察再回头吓吓村民,人家怎么可能小便到你井里?这个事情可大可小,如果大起来,你这就是敲诈!而后再说,人家卡车司机也很苦,赚一点钱也不容易!你要人家1000块钱怎么行呢?300元钱行吗?村民最后说,那就300元吧。然后就放行。这样一调解,案件就了了。