民间法的司法视野
谢晖
【关键词】民间法；司法视野
【全文】
无论人们如何看待民间法，民间法这一非正式制度事实，不以人们对它的不同看法而影响其对公民日常交往行为和社会组织管理活动的潜移默化与实际影响。不过，民间法对社会交往的这种近乎自发的影响，更受社会学界、人类学界和组织行为学界学者们的青睐。同样以研究规范为宗旨的法学家和法律家，尽管不乏对民间法的热忱关注，但受其专业槽和关注视域的影响，如果把民间法不设法代入到司法视野中予以观察、研究和解决，则似乎民间法在他们的专业领域就可有可无。不但如此，或许民间法这个不仅是国家法的补充元素，更可能是国家法对冲机制的存在，在法律学人看来是对国家法权威机制的解构，是对国家一元法律之严谨逻辑理性体系的松动。因此，法学家或法律家总希望通过对法律渊源的解释，来宽容、容纳和借鉴民间法，并作为国家法的候补因素，以便一举两得：既维护国家法理性体系之尊严，也克服（补充）国家法理性体系之不足。
本期刊出的三篇论文，尽管作者们的立意各异、内容不同，但都集中在民间法的司法视野上。张斌的《法官如何思考民间法——基于泰安市基层法院实地调查的分析》一文，以访谈和问卷调查的方式，对法官如何思考民间法问题做出了定量并进而定性的分析。即作者提出或设计了一个分析法官视野中民间法的经验场域，他“选取……两个基层法院为考察基点，通过对民事庭法官的问卷调查和实地访谈，来了解在基层法官的法律思维中，民间习惯法是如何被认识的。”问卷和实际调查涉及到对民间法概念的看法，对民间法司法识别的态度，能不能或者如何样在司法中运用民间法，对民间法在司法中运用的发现和查证以及是否赞同、支持民间法编纂、汇编工作等。从其调查和走访结果看，法官对如上问题有截然不同的回答，作者对相关的回答也给出了定量统计。特别是在把民间法究竟作为事实看待还是作为规范（法律）看待的问题上，基层法官之间的分歧更为明显。作者通过这种定量的分析，进一步剖析了法学理论界和法律实务界对民间法看法的明显差异，也指出了法学理论界和司法实务界就民间法问题达成契通的可能。那么，这种契通的具体条件是什么？还需要作者在后续的研究中做出努力；同时，期望作者把这种经验调查的方式，能够认真、持续地贯彻到其后续的相关研究中。
