论盗窃罪中的非法占有目的
王充
【摘要】非法占有目的是否为盗窃罪的成立要件？围绕这个问题在
刑法理论中存在必要说和不要说的争论。从机能主义的视角出发，在盗窃罪中非法占有目的是必要的构成要件要素，主要发挥犯罪个别化的机能，其内容应该是行为人针对财物的利用意思。
【关键词】盗窃罪；非法占有目的；必要说；不要说；利用意思
【全文】
在财产犯罪中，盗窃罪属于夺取型犯罪。作为夺取型财产犯罪，盗窃罪的成立在主观上是否需要具有特殊的、超过故意之外的非法占有目的呢？围绕这个问题在刑法学中形成了非法占有目的必要说和非法占有目的不要说两个阵营。
那些认为盗窃罪的主观成立要件除了盗窃的故意之外还需要具备非法占有目的的观点被称为非法占有目的必要说。持必要说的学者如团藤重光认为“基于盗窃罪、抢劫罪的本质是对所有权的侵害，为了成立犯罪自然就要求行为人具有非法占有目的。这是判例、通说都承认的。在德国刑法中对此有明确的规定，而日本刑法虽然在文理上并未明言，但是在解释中一般认为盗窃罪、抢劫罪并非仅仅是对占有的侵害，因此我国与德国的做法相同，对于欠缺非法占有目的的使用盗窃就不应该认为成立盗窃罪”。[1]与之相对，那些认为盗窃罪的主观成立要件不需要非法占有目的，只要具备盗窃故意就足够了的观点被称为非法占有目的不要说。持不要说的学者如大塚仁认为“通说、判例认为，盗窃罪是所谓领得罪的典型，作为其主观要件，除了故意之外，还需要所谓非法占有目的，但是，我认为，作为盗窃罪的主观要件，只要存在盗窃的故意就够了，不需要进而具有非法占有目的。”[2]那么，到底在盗窃罪中非法占有目的是否必要？如果必要其内容又是什么呢？对于这些问题的回答都不能脱离开非法占有目的必要说与不要说的争论，以下，本文从非法占有目的必要说与不要说对立的角度对上述问题进行探讨。
一、非法占有目的必要说对于非法占有目的必要说而言，其提出的依据大致有三：其一，从盗窃罪的保护法益入手，认为盗窃罪的保护法益是财产的所有权，而客观的盗窃行为仅仅是侵犯了财产的平稳占有，对于占有之外其他诸如使用、收益、处分等所有权权能的侵犯只能通过主观的非法占有目的来说明；其二，从犯罪个别化的角度来说，作为取得型财产犯罪的盗窃罪与毁弃、隐匿型财产犯罪在客观上都表现为排除了原占有人的占有，它们的区别只能借助于主观上的非法占有目的的有无来进行；其三，从限定盗窃罪处罚范围的角度来说，对于一时使用的所谓使用盗窃情形的除罪化过程也需要通过认定其不具有非法占有目的来实现。
非法占有目的必要说的最初的理由是以盗窃罪的保护法益是财产的所有权为出发点来进行论证的，如福田平就认为“盗窃罪最终是对所有权及其本权的保护，因此，基于这个理由当然也要保护占有或平稳的占有。从这个立场出发，就不能否定非法占有目的的必要性。”[3]
