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致胎儿死伤的刑法评价

  

  具体而言,由于自愿堕胎可谓一种自伤行为,而不构成犯罪;计生部门依法强制堕胎的,也可谓因存在违法性阻却事由(如同对胎儿依法执行死刑)而不构成犯罪。除此之外,凡是违背孕妇意愿伤害胎儿(未导致孕妇死亡),致胎儿在母体内死亡的,或者在母体内受到重大伤害但经过治疗而没有留下后遗症的,以及在母体内受到严重伤害留下后遗症以至于出生后不久死亡或者形成严重精神病等严重疾患的,都是对母体健康生育机能的侵害,故意为之的,构成故意伤害罪,过失为之的,如交通肇事,构成过失致人重伤罪(或者交通肇事等事故犯罪)。


【作者简介】
陈洪兵,单位为南京师范大学法学院。
【注释】参见桥田久:“胎儿伤害”,载西田典之、山口厚、佐伯仁志编:《刑法の争点》,有斐阁2007年版,第136页。
山口厚、井田良、佐伯仁志:《理论刑法学の最前线Ⅱ》,岩波书店2006年版,第36页(山口厚教授执笔)。
参见张明楷:《刑法学》(第四版),法律出版社2011年版,第763页。
参见桥田久:“胎儿伤害”,载西田典之、山口厚、佐伯仁志编:《刑法の争点》,有斐阁2007年版,第137页;刘明祥:“伤害胎儿行为之定性探究”,载《法商研究》2006年第5期,第30页;张明楷:《外国刑法纲要》(第二版),清华大学出版社2007年版,第455页。
参见板仓宏:《刑法各论》,有斐阁2004年版,第9页。
参见山口厚、井田良、佐伯仁志:《理论刑法学の最前线Ⅱ》,岩波书店2006年版,第21-22页。
参见藤木英雄:《刑法讲义各论》,弘文堂1976年版,第188页。
参见熊本地判昭和54·3·22判时931号6页。
参见张明楷:《外国刑法纲要》(第二版),清华大学出版社2007年版,第455页。
参见山口厚:《刑法各论》(第2版),有斐阁2010年版,第25页;立石二六编著:《刑法各论30讲》,成文堂2006年版,第29页;曾根威彦:《刑法の重要问题〔各论〕》(第2版),成文堂2006年版。第7-8页。
参见平野龙一:《犯罪论の诸问题(下)各论》,有斐阁1982年版,第267页;松宫孝明:《刑法各论讲义》(第2版),成文堂2008年版,第15页。
参见大谷实:《刑法讲义各论》(新版第2版),成文堂2007年版,第26页;川端博:《刑法各论讲义》(第2版),成文堂2010年版,第43页。
参见最决昭和63·2·29刑集42卷2号314〔318〕页。
参见桥田久:“胎儿伤害”,载西田典之、山口厚、佐伯仁志编:《刑法の争点》,有斐阁2007年版,第136页;立石二六编著:《刑法各论30讲》,成文堂2006年版,第30页。
参见山口厚、井田良、佐伯仁志:《理论刑法学の最前线Ⅱ》,岩波书店2006年版,第23页。
参见藤木英雄:《刑法讲义各论》,弘文堂1976年版,第188页。
参见曾根威彦、松原芳博编集:《重点课题刑法各论》,成文堂2008年版,第30页;大谷实:《刑法讲义各论》(新版第2版),成文堂2007年版,第26页。
西田典之:《刑法各论》(第五版),弘文堂2010年版,第25页。
大谷实:《刑法讲义各论》(新版第2版),成文堂2007年版,第27页。
张明楷:“故意伤害罪探疑”,载《中国法学》2001年第3期,第118页。
刘明祥:“伤害胎儿行为之定性探究”,载《法商研究》2006年第5期,第33页。
参见张明楷:“故意伤害罪探疑”,载《中国法学》2001年第3期,第117页;刘明祥:“伤害胎儿行为之定性探究”,载《法商研究》2006年第5期,第31页。
张明楷:《刑法学》(第四版),法律出版社2011年版,第764页。另参见张明楷:“故意伤害罪探疑”,载《中国法学》2001年第3期,第120页。
胡宇鹏:“伤害胎儿是侵犯生育权的行为——兼与张明楷先生商榷”,载《法学》2002年第3期,第27-28页。
王雨田:“刑法解释论上对伤害‘胎儿’行为的探讨”,载《华中科技大学学报(社会科学版)》2004年第3期,第31-32页。
刘明祥:“伤害胎儿行为之定性探究”,载《法商研究》2006年第5期,第32页。
胡宇鹏:“伤害胎儿是侵犯生育权的行为——兼与张明楷先生商榷”,载《法学》2002年第3期,第28、34页。另参见王志祥、杨莉英编著:《故意伤害罪专题整理》,中国人民公安大学出版社2010年版,第188页。
刘骁军、汪帆:“也谈残害胎儿行为的定性”,载《广西政法管理干部学院学报》2003年第4期,第123-124页。
刘明祥:“伤害胎儿行为之定性探究”,载《法商研究》2006年第5期,第32页。
樊林:“生育权探析”,载《法学》2000年第9期,第34页。
秦琨:“故意伤害胎儿行为简析——以隔离犯中的不作为理论为视角”,载《黑龙江政法管理干部学院学报》2011年第4期,载第46、47页。
参见黄荣坚:《刑法问题与利益思考》,中国人民大学出版社2009年版,第79页。
参见朱本欣:“论胎儿生命利益的刑法保护”,载《河北法学》2008年第4期,第123页;马曼:“伤害胎儿行为刑事处理问题研究”,载《河海大学学报(哲学社会科学版)》2009年第1期,第51页;王朝福、银德辉:“故意杀害胎儿行为的刑法构想”,载《邵阳学院学报(社会科学版)》2009年第3期,第39页;刘骁军、汪帆:“也谈残害胎儿行为的定性”,载《广西政法管理干部学院学报》2003年第4期,第125页;刘明祥:“伤害胎儿行为之定性探究”,载《法商研究》2006年第5期,第33页。
刘明祥:“伤害胎儿行为之定性探究”,载《法商研究》2006年第5期,第33页。
王雨田:“刑法解释论上对伤害‘胎儿’行为的探讨”,载《华中科技大学学报(社会科学版)》2004年第3期,第33页。
张明楷:《刑法学》(第四版),法律出版社2011年版,第763页。
参见山口厚:《新判例カら见た刑法》,有斐阁2008年版,第111-112页;齐藤信治:《刑法各论》(第三版),有斐阁2009年版,第19页。


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