中国法治语境下亲亲相隐如何可能
黄春燕
【摘要】亲亲相隐制度在我国历史上具有悠久的历史，上下传承两个余年，足以佐证其生命力的强大。新中国成立后，亲亲相隐被视为封建糟粕未被立法借鉴和吸收，法律依靠强力为国民营造了大义灭亲的氛围，其结果是国民在亲情与国法的二难选择中痛苦挣扎。近日颁布的《刑诉法修正案（草案）》规定了近亲属可以拒绝出庭作证，开始将“亲亲相隐”原则引入法律，尽管采取了极为审慎的态度，只是规定出庭阶段而没有规定亲属全程都可以拒绝作证，这仍然能够说明法律开始关注亲属身份权利，反映出法律对人伦、人性的回归。刑事实体法应该作出怎样的回应才能实现与程序法的协调与衔接，以进一步保障亲属的身份权利，实现法律对人伦、人性的完全回归，使法律更加具有根基性与正当性，这个问题迫切需要我们作出理性的回答。
【关键词】亲亲相隐；良法之治；人权保障
【全文】
引言
当下，我国正在进行社会主义法治建设，法治首先是良法之治，何为良法？判断良法的标志首先是符合自然规律，符合人之为人的天性。“亲亲相爱”、“亲亲相隐”符合人的天性，因为亲情是人类基于血缘关系、婚姻关系而自然产生的一种情感，是任何强大的力量都无法抗拒的。因此，将“亲亲相隐”原则引入法律，符合良法之治的要求。近日颁布的《刑诉法修正案（草案）》规定了近亲属可以拒绝出庭作证，开始将“亲亲相隐”原则审慎地引入法律，那么，刑事实体法应该作出怎样的回应才能实现与程序法的协调与衔接，以进一步保障亲属的身份权利，实现法律对人伦、人性的完全回归，力求法律增加一份人性的温暖与光辉，使法律更加具有根基性与正当性。这需要我们全面而系统的研究中国传统法的“亲亲相隐”原则，为“亲亲相隐”原则引入现行法律提供可资利用的智识上的资源，赐除其尊卑、家族等陈腐因素，借鉴和吸收其所蕴含的合理性，在传统的平台上构建我国刑事法律的相关制度。因为，在回答中国法律何去何从的问题时，必须注意到传统的超越时空的作用力和影响力，如马小红教授所言，“如果不顾忌传统的客观约束力、不注意社会整体发展的水平，对传统法观念进行强心改造，即使法学可以一时成为显学，人们的法观念会产生一时的而变化，但终究难免落个”邯郸学步“或”非驴非马“的结局。”{1}P23
一、亲亲相隐的历史源流
“亲亲相隐”的思想在我国源远流长，肇始于春秋时期以孔子为代表的儒家思想。根据现有的史料，最早关于“亲亲相隐”的记载是以“父子相隐”的形式，《论语·子路》记载：“叶公语孔子曰：吾党有直躬者，其父攘羊，而子证之。孔子曰：吾党之直者异于是：父为子隐，子为父隐，直在其中矣。”孔子认为，“父为子隐，子为父隐”就是具备了正直的品格。可见，孔子重视的是发自人内心深处的自然情感，父子有亲是内心的真实情感，“其父攘羊，而子证之”违背了人的“亲亲相爱”、“亲亲相隐”的天性，因此非“直”也。之后孟子采用个案的形式作了更进一步的阐述。
