采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。违反上述义务者，该条款不被视为订人合同。其它法律有特殊规定的，遵照其它法律进行[9]。
《合同法》第××条：格式免责条款提供方尽了《合同法》第× ×条规定的义务，对方当事人未表示反对的，提供免责条款情形符合《合同法》第52条和第53条规定的，无效；提供的免责条款旨在免除自己主要义务和排除对方主要权利的，无效；提供的免责条款加重对方责任致使显失公平的，可变更、可撤销；其它情形的，有效。
【作者简介】
周清林，单位为西南政法大学。
【注释】《
合同法》在第
39条规定：采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。《
合同法》第
40条规定：格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。《
合同法》第
41条规定：对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。
理论界和实践界在此方面有代表性的论文有：梁慧星先生在《中国法学》1999年第3期上发表的《统一
合同法：成功与不足》、王利明先生在《政法论坛》1999年第6期上发表的《对《
合同法》格式条款规定的评析》、胡志超先生在《人民司法》2001年第1期上发表的《格式条款实务问题比较研究》等。
2009年5月13日起实行的
最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》在第
6、
9、
10条规定了格式条款。第6条：提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容，在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明的，人民法院应当认定符合
合同法第
三十九条所称“采取合理的方式”。提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。第9条：提供格式条款的一方当事人违反
合同法第
三十九条第一款关于提示和说明义务的规定，导致对方没有注意免除或者限制其责任的条款，对方当事人申请撤销该格式条款的，人民法院应当支持。第10条：提供格式条款的一方当事人违反
合同法第
三十九条第一款的规定，并具有
合同法第
四十条规定的情形之一的，人民法院应当认定该格式条款无效。
对于格式条款的定义，也有两点值得斟酌之处。根据现行
合同法的规定，“格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款”。首先，将认为格式条款界定为“当事人重复使用”颇值疑问。在现实中，很多格式条款并非当事人一方制定的，有可能是委托第三方所制定，此时将定义严格限定在当事人怕与事不符；其次，格式条款制定出来后，是否重复使用只是其偶然属性，并非其必然特点。因此，建议立法在修订时将格式条款定义改为“格式条款是由当事人一方预先提供，对方当事人只具有附和与否权利的条款”。
在德国法上，契约自由如何转向格式合同，罗伯特·霍恩教授等有精当的描述和梳理。（参见：罗伯特·霍恩，海因·科茨，汉斯·G·莱塞．德国民商法导论．楚建，译．北京：中国大百科全书出版社，1996:94 -96.）
合同法立法草案文稿的引用，来自于《政治与法律》杂志于1999年刊登的《
关于合同法草案的意见》专栏。（参见：徐士英．标准合同条款的三维规制思路．政治与法律，1999,(1):7.）
根据该草案第8分编之第40条规定：采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应遵循公平原则，经与消费者协会协商后确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或限制自己一方责任的条款，按对方的要求对该条款予以说明，否则，该免除或限制责任条款无效。（参见：徐国栋．绿色民法典草案．北京：社会科学文献出版社，2004:509.）
有学者已经对此表明了看法。该学者认为，限制或减轻自己责任就相当于加重对方责任，而加重对方责任就等于限制或减轻了自己责任。（参见：任华．浅论格式免责条款的效力．中央政法干部管理学院学报，2000,(6):49.）
之所以设定兜底条款主要是参考《德国民法典》第305a条的规定。（参见：德国民法典.2版．陈卫佐，译注．北京：法律出版社，2006:100.）
