司法的边界
苏力
【关键词】司法
【全文】
一、司法不是万能的司法是有边界的
今天我讲的主题是“司法的边界”。随着法治的发展，在座的同学、老师很有可能成为像法官或律师这样的法律职业人，因此很容易会将司法视作是无所不能的。法治是很重要，但法治不等于司法。法治的过程实际上是立法、行政、司法这些方面的协同运作，还包括整个社会以非正式的制度和非制度的运行，这些才共同构成了我们的法治。因此我们在谈论法治的时候，不能任意扩张，直接把它当成司法。
司法在当今社会扮演着重要角色，但不能把司法当成万能的，因此司法有个边界。任何一个制度都有它的边界，而这个制度的有效性决定了它的边界。学过《反垄断法》的同学都知道，在一定范围内进行垄断时，它的收益是最高的，但当垄断过大的时候，垄断的利润就会降低，因此大的企业会崩塌成小的企业。任何制度都有一个边界，司法作为一个制度，我反对和批评把司法当成无所不在的东西。
我们可以从司法的本身以及从纠纷解决机制来看，为什么说司法是有边界的，哪些因素会影响它，以及限制这个边界对我们有什么好处。从最简单的日常生活讲起，生活中我们都会遇到很多纠纷，但请注意，这些纠纷不一定要司法来解决。那么，我们首先考虑这样的问题：社会生活为何会发生纠纷？纠纷是以什么样的方式来解决的？
二、纠纷的主要形式--产权不明和寻租
社会生活中主要有两种形式的纠纷：一种是产权不明确，第二种就是寻租，实际上归纳起来就这两种。产权不明确是因为不知道权利划分的界线在什么地方。有些原来产权是明确的，但随着时光的推移，使大家弄不清楚了，或者发生了什么事情使得产权变得不明确了。比如我家背后有一座荒坡，如果现在我开荒了，那这块地是不是就属于我了？别人还能不能从那里过去？这时候权利就不明确了。所以有外国学者说，权利是界定不清楚的，这种情况在日常社会生活中很明显。比如说，结婚就是产权不明确的过程。结婚之后，吵架争吵就是不断界定产权的过程。比如我结婚后每周五晚上出去玩耍，我总是要到23点才回家，可以吗？再比方说遥控器谁管，谈恋爱的时候就让女方管着，千方百计地让着你，一旦结了婚以后他要看NBA，你要看韩剧却看不成，所以谈恋爱的时候一定要界定清楚。产权不明确是引起纠纷的最大问题。还有许多纠纷并不是因为真实的物质利益或真实的产权利益，只是想象中的产权利益。象征性的利益、想象中的利益都可能引发纠纷。比如男同学和女同学逛街时多看了别的女生一眼，女同学就会感到很受伤，为什么呢？这是情感性的利益，所以男同学上街的时候要带墨镜，这也是界定产权的一种方式。你要理解法律的时候，一定要将它经验化，然后把经验化的东西提升到法律的一般性上。
