数罪并罚制度修正后应注意的两个问题
刘志刚
【关键词】数罪并罚制度
【全文】
刑法修正案（八）将有期徒刑数罪并罚的上限进行了修改，规定：“有期徒刑总和刑期不满三十五年的，（数罪并罚）最高不能超过二十年；总和刑期在三十五年以上的，（数罪并罚）最高不能超过二十五年。”这样，有期徒刑数罪并罚就由原来的单一上限变为双重上限，总和刑期小于三十五年的，上限仍为二十年；而总和刑期大于或者等于三十五年的，上限为二十五年。这种修改改变了我国自由刑期限相对比较短的现状，但是一种制度的修改肯定会带来与其他制度的不协调问题，需要司法解释予以明确。
一、数罪并罚下限的认定
当数罪的总和刑期已满三十五年时，数罪并罚的上限是二十五年，但是数罪并罚的下限应该是多少？是数罪中的最高刑呢，还是二十年有期徒刑呢？按照限制加重原则的本意，数罪并罚应当在数罪中最高刑以上，总和刑期以下判处刑罚；如果总和刑期超过三十五年的，应当在数罪中最高刑以上，二十五年以下判处刑罚。这是根据刑法条文做出的文理解释。但是按照这种解释出来的问题是，当数罪的总和刑期超过三十五年时，数罪并罚的量刑幅度太大。因为单罪被判处有期徒刑的，刑期最多不能超出十五年；也就是说，数罪并罚的量刑幅度至少在十五年以上，二十五年以下。这就给司法者留出了至少十年的自由裁量空间。而这至少十年的自由裁量空间，却没有任何的法定量刑情节作为参考。因为我国刑法规定的例如自首、立功、坦白、累犯等量刑情节，都只适用于单罪。如果在数罪并罚量刑时，再次适用这些情节，势必会造成一个量刑情节的重复评价。所以，笔者认为，当总和刑期超过三十五年时，数罪并罚的量刑幅度应当确定在二十年以上、二十五年以下。理由如下：
1．惩罚的需要
总和刑期在三十五年以上的犯罪人，社会危害性与人身危险性都非常严重。我国刑法中，有期徒刑最高为十五年，只有三个以上的单罪数罪并罚，总和刑期才会达到或者突破三十五年。而且过失犯罪的最高刑一般只有七年有期徒刑。如果犯罪人所犯之罪都是过失犯罪，其数罪并罚总和刑期在三十五年以上的可能性很小。由此可见，总和刑期在三十五年以上的犯罪人是在一段时间内反复触犯刑法，而且每个犯罪的社会危害性都比较大。对于此种犯罪人，应当判处相对比较重的刑罚，才能体现罪刑相适应。其数罪并罚量刑的起点应该是二十年有期徒刑，而不应是十五年有期徒刑，甚至更低。
