三、从对涉案财物的处分权限进行区分
从刑法规定看，盗窃罪的法定刑要比职务侵占罪重，因为盗窃罪是对他人占有的侵犯，而职务侵占罪则是对本人占有的滥用。判断占有的归属应当从主观和客观两个方面分析，具体而言，主观方面要求占有人有占有的意思，即占有人意识到自己正在占有某物；客观方面要求占有人实际支配或控制某物，这里的支配或控制不仅包括物理上的支配或控制，还包括规范上的支配或控制。如果行为人侵犯之财物系属于本人经管（占有），则行为人利用此种便利秘密窃取，一般表现为“监守自盗”，无需克服他人控制、支配的障碍就可实现秘密转移占有的犯罪目的。反之，如果被侵犯财物不属于行为人经管（占有），即其没有合法权限占有、管理该财物，即使实际由其控制占有，但由于缺乏合法依据而不存在职务关联，故不牵涉职务侵占，那么行为人想要实现非法占有的意图，必须采取不为财物的所有者、保管者或者经手者发觉的、秘密的方法，暗中窃取财物。换言之，此种情形中，盗窃是犯罪得逞的主要方式，使单位财物脱离了有权经管人员的占有或者控制。行为人对于被非法占有的单位财物是否有权处分、支配，可以从单位管理制度、监管措施等方面判断，如果不存在类似的具体依据，也可以由一般社会观念推知。正如张明楷教授所指出的：“刑法上的占有通常属于上位者，而不属于下位者，即使下位者事实上握有财物，或事实上支配财物，也不过是单纯的监视者或者辅助者。因此下位者基于不法所有的目的取走财物的，成立盗窃罪。如果上位者与下位者具有高度的信任关系，下位者被授予某种程度的处分权时，就应该承认下位者的占有，下位者任意处分财物，就不构成盗窃罪，而构成其它罪。”[2]如商店的店主与店员共同管理商店的货物，店员窃取商店内的商品应成立盗窃罪还是职务侵占罪？一般认为占有应当属于上位者（店主），下位者（店员）即使事实上握有财物，也只不过是一种“辅助占有”，无权对财物进行处分。如果店员基于非法目的将财物据为己有，成立盗窃罪。但这也不能一概而论，假设上位者与下位者之间具有高度的信赖关系，按照常理可认为下位者被授予了一定的处分权时，那么其非法占有财物，则构成职务侵占罪。又如，某公司雇佣搬运工甲、乙二人，从货车上卸载货物，期间没有委派人员监督，甲、乙趁无人注意窃取车内小件货品，那么该期间货物实际由甲、乙共同保管，二人合法占有了涉案货物，应属于职务侵占行为。
