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论控制股东的私益交易及其公平交易义务

  

  1、在上市审查环节事前限制私益交易。美国纽约证券交易所在20世纪50年代曾实行了一个被称之为“禁止利益冲突”的政策,该政策禁止上市公司与其管理股东和董事之间进行交易。要求上市公司承诺在一定合理的期间内(通常是2—5年)不得再有此类交易发生。[24]新加坡目前对申请上市的公司,严格限制其存在的私益交易。[25]证券交易所要求,作为一项基本政策,拟上市企业在上市前或上市后的合理时间内应该尽可能消除利益冲突的情形,拟上市企业、董事或主要股东应向证券交易所提交承诺。在审查拟上市企业的上市申请时,证券交易所将关注利益冲突的大小,利益冲突是否可以终止,如果可以终止,需要多长时间。


  

  台湾证券交易所《有价证券上市审查规则》[26]对申请公司与同属集团企业的关联交易进行了明确的限制:①申请公司与同属集团企业公司的主要业务或主要商品,没有相互竞争的情形;②申请公司与同属集团企业公司之间有业务往来的,除了各自应就相互间的财务业务相关作业规章制订具体书面制度、并经过董事会通过外,应各自出具书面声明或承诺不存在非常规的交易;③申请公司与同属集团企业公司之间的财务业务状况和财务业务相关作业办法,与其他同行业惯例比较,没有重大异常现象;④申请公司对于销售给集团企业公司的产品,应具有独立行销开发潜力;⑤申请上市会计年度及其最近二个会计年度的进货或营业收入金额来自集团企业公司未超过50%,但对于来自母、子公司的进货或营业收入金额,不适用该条款。


  

  2、根据重要性对交易进行分类监管。英国、新加坡以及香港等国家和地区的证券交易所在对关联交易进行监管时,往往根据交易的重要性进行分类监管。对于不重要的关联交易,则不需要进行信息披露;对于重要的关联交易,则须立即进行公告;对于特别重要的关联交易,不仅需要立即进行公告,而且还要获得股东大会的批准。这些国家和地区对关联交易重要性的判断,不仅制定了定性的标准,而且还制定了具有实际可操作性的定量标准。例如,英国伦敦证券交易所的上市规则的第十章根据交易所涉及的资产占上市公司总资产的比率、交易所获取的收益占上市公司总收益的比率、交易所涉及资产的总金额占上市公司营业额的比率、交易对价占上市公司总市值的比率以及被收购公司的总资本占上市公司总资本的比率等五个指标来判断交易的重要性,并根据交易的重要程度将其交易划分为以下三类:以上这些比等于或超过25%的交易为第一类;等于或超过5%但低于25%的交易为第二类;低于5%的交易为第三类。[27]上市公司发生或打算进行的关联交易若为第一类,上市公司不仅需要立即进行公告,而且还须获得股东的批准;若为第二类,则须立即进行公告。


  

  3、细致规定应当公开的交易信息。所有国家和地区的证券监管部门都要求充分公开私益交易的信息,如关联方的性质、关联交易的背景、交易条款、达成各项条款的依据、关联方从关联交易中所获利益、关联交易对上市公司的必要性以及关联方在就该交易进行表决时将放弃表决权的承诺等。公开的方式包括关联交易公告和征求股东意见的通函两种。


  

  除临时事项公开外,台湾《公司法》的特点是明确规定了定期公开义务。要求公开发行股票公司的从属公司,应该于每个营业年度终了,编制其与控制公司间的关系报告书,载明相互间的法律行为、资金往来和损益情形。公开发行股票公司的控制公司,应该于每个营业年度终了,编制关系企业合并营业报告书和合并报表(第369—12条)。台湾《关系企业合并营业报告书、关系企业合并财务报表和关系报告书编制准则》[28]规定,关系报告书的编制内容包括从属公司与控制公司之间的关系、交易往来情形、背书保证情形和其他对财务、业务有重大影响的事项。


  

  4、由上市公司非执行董事或审计委员会对交易进行审查。在关联交易公告或对股东的通函中,要求独立非执董事或审计委员会对关联交易是否遵循了一般商业条款、是否符合上市公司的利益发表意见。纽约证券交易所认为,要求禁止关联交易是不再合适的,一个符合上市条件的上市公司应该能够凭借自身实力和信誉独立经营;由于非执行董事相对于管理当局的独立性,他们应该能够客观地判断任何关联交易的利弊,公允地、不带偏见地审核是否只允许那些真正有利于公司和公司证券持有人的交易继续进行,由非执行董事组成的审计委员会最适合、也有能力客观评价这类关联关系。[29]


  

  5、对于特别重大的关联交易,需要独立评估报告。对于特别重大的关联交易,要求聘请独立财务顾问,由独立财务顾问对关联交易是否遵循了一般商业条款、是否符合上市公司的利益发表意见。加拿大安大略证券委一般要求关联交易需要独立评估,并要求董事会或独立董事决定评估方和监督评估的准备工作。除了在重大变动报告中披露正式评估报告的摘要以外,还要披露评估费的金额以及由谁来支付该项费用。



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