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清末诉讼事习惯调查与清末诉讼法典的编纂

  

  尽管清末诉讼事习惯调查最终未能对清末诉讼法典草案产生实质性影响,但作为一次在全国范围内有序开展的习惯调查,我们应当肯定其本身所具有的积极意义。在法律移植过程中开展习惯调查,对本国法律背景进行全方位的了解,这种行为本身是十分必要的,事实上传统习惯也会在不自觉中影响我们对移植法律的选择,即使在新修订的法律中并未吸纳多少本国的习惯。


【作者简介】
江兆涛,单位为宁夏大学。
【注释】《光绪朝东华录》,光绪三十二年四月。
陈刚主编:《中国民事诉讼法制百年进程》(清末时期·第二卷),4页,北京,中国法制出版社,2004。
如赵娓妮:《平息讼争、适从习惯——晚清广东州县的诉讼解决之道》,载《西南民族大学学报》(人文社科版),2004(7);眭鸿明:《清末民初民商事习惯调查之研究》,77页,北京,法律出版社,2005。
参见《清末筹备立宪档案史料》,43-44页,北京,中华书局,1979。
参见《政治官报》,光绪三十三年十一月二十一日第六十号。
参见《清末筹备立宪档案史料》,45-46页,北京,中华书局,1979。
参见《清末筹备立宪档案史料》,49-50页,北京,中华书局,1979。
当然,清末习惯调查过程中,宪政编查馆与修订法律馆各自组织习惯调查,在时间上及内容上出现交叉重叠,也显示出当时对习惯调查统一协调不够。因这并非本文所要论述的重点,故略而不论。
《清末筹备立宪档案史料》,51页,北京,中华书局,1979。
参见《清末筹备立宪档案史料》,52-53页,北京,中华书局,1979。
《大清法规大全·宪政部》卷六,《各省调查局办事章程》。
《光绪朝东华录》,光绪三十三年八月。
参见江兆涛:《清代民事诉讼初论》,14页,西北政法大学硕士论文,2007年6月。
参见《抚部院张咨送广西调查局编诉讼事习惯报告书文》,载石孟涵辑:《广西调查诉讼习惯报告书》,南宁,广西官书局,宣统二年。
《广西调查诉讼习惯报告书例言》,载石孟涵辑:《广西调查诉讼习惯报告书》,南宁,广西官书局,宣统二年。
《本局拟定调查诉讼习惯条目详文》,载山东调查局辑:《山东调查局公牍录要初编》,济南,济南日报馆,光绪三十四年。
参见《本局呈报督抚宪改定局章并修正预算表文》,载何寿鹏辑:《吉林调查局文报初编》,吉林,吉林官书刷印局,宣统二年;《本局请通饬各处将调查各事依限报告详文》,载山东调查局辑《山东调查局公牍录要初编》,济南,济南日报馆,光绪三十四年。
参见《调查局沿革》,载何寿鹏辑《吉林调查局文报初编》,吉林,吉林官书刷印局,宣统二年;《本局请通饬各处将调查各事依限报告详文》,载山东调查局辑《山东调查局公牍录要初编》,济南,济南日报馆,光绪三十四年;直隶调查局法制科第一股编:《直隶调查局法制科第一股调查书》,清光绪年间铅印本;甘肃调查局编:《甘肃调查局法制科调查各项子目》,清甘肃官报书局排印本;湖北调查局编:《湖北调查局法制科第一次调查各目》,清光绪年间修订法律馆刷印本。
《大清法规大全·宪政部》卷六,《各省调查局办事章程》。
如光绪三十四年底,山东调查局将开局以来的往来公牍编辑刊印成册时曾“留置职局数十部,预备各省咨取调换之用”,参见《本局呈送公牍录要初编申文》,载山东调查局辑:《山东调查局公牍录要初编》,济南,济南日报馆,光绪三十四年。另据张勤、毛蕾二位学者介绍,奉天省调查局先后参考了湖北省调查局和山东省调查局开展习惯调查的经验。参见《清末各省调查局和修订法律馆的习惯调查》,载《厦门大学学报》,2005(6)。
《本局拟定调查诉讼习惯条目详文》,载山东调查局辑:《山东调查局公牍录要初编》,济南,济南日报馆,光绪三十四年。
《大清法规大全·宪政部》卷六,《各省调查局办事章程》。
甘肃调查局编:《甘肃调查局法制科调查各项子目·本属所属地方诉讼事习惯之习惯》,清甘肃官报书局排印本。
《调查诉讼习惯条目》,载山东调查局辑:《山东调查局公牍录要初编》,济南,济南日报馆,光绪三十四年。
《咨呈督院据随州禀办法制调查各节呈请据呈通饬各属文》,载湖北调查局编:《湖北调查局公牍初辑》,宣统元年铅印本。
《湖北调查局法制科调查报告例》第二条:“于府厅州县衙门以内调查者,应抄录或条对汇送本局。”第三条:“须于该衙门以外调查者,应由府厅州县就各地方情形酌派通晓事理、众望素孚之员分赴城厢各镇实地调查、限期报告;或委托个人(如团董及其他首士等类)及团体(如商会、教育会、善堂及各帮公所等类)调查之。”载湖北调查局编:《湖北调查局法制科第一次调查各目》,清光绪年间修订法律馆刷印本。
直隶省武清县法制科编:《法制科民情风俗地方绅士民事商事诉讼习惯报告调查书》,清稿本。
西英昭:《清末·民国时期的习惯调查和〈民商事习惯调查报告录〉》之(附录1),载《中国文化与法治》,371-396页,北京,社会科学文献出版社,2007;赵九燕:《法学研究所政治学研究所图书馆特藏研究报告》(下)之(附件2),http://flwh.znufe.edu.cn/article_show.asp?id=718,2009-3-10。
陈刚主编:《中国民事诉讼法制百年进程》(清末时期·第二卷),4页,北京,中国法制出版社,2004。
陈刚主编:《中国民事诉讼法制百年进程》(清末时期·第二卷),23页,北京,中国法制出版社,2004。
陈刚主编:《中国民事诉讼法制百年进程》(清末时期·第二卷),170-171页,北京,中国法制出版社,2004。
张晋藩:《清代民法综论》,287-293页,北京,中国政法大学出版社,1998;郑秦:《清代司法审判制度研究》,216-220页,长沙,湖南教育出版社,1988。
李贵连:《沈家本年谱长编》,367页,台北,成文出版社,1992。
参见张生:《清末民事习惯调查与〈大清民律草案〉的编纂》,载《法学研究》,2007(1)。


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