香港与内地公司法对股东利益保护和对董事之诉的比较研究
顾敏康
【关键词】
公司法；股东利益保护；董事之诉
【全文】
一、引言
公司的存在是以股东出资为前提的。公司在依据公司法设立后成为独立的法人，并以法人的名义对股东所投资的财产享受所有权。（注：中国的公司法在一定程度上未采纳这种流行于西方的理论。《公司法》第4条第3款规定，公司中国有财产所有权属于国家。）尽管股东在出资后不再成为该资产的所有者，但是公司的利益却与股东的利益息息相关。股东作为投资者，应当享有股息和红利，（注：刘俊海在《股东诸权利如何行使与保护》一书中认为使用“股息和红利”不确切，而应改为“股利（DIVIDENDS）”。见该书第3—5页，人民法院出版社，1995年版。笔者认为，股息和红利是为人们长期使用和接受的术语，没有必要加以否定。况且，DIVIDENDS一词也已有被DISTRIBUTIONS一词取代的趋势，表示公司根据股份分配财产或债务。又见罗伯特?汉米尔顿（ROBERTHAMILTON），《公司法》，第499页，西方出版公司，1996年版。）以及在公司清算时对可能的剩余财产参与分配的权利。就这一点而言，公司的成功意味者股东投资的成功，而公司的失败则意味者股东投资已失去价值。一般而言，公司的成功与否与公司管理机构的经营好坏密切相关，所以，选择股东自己中意的董事组成董事会就显得格外重要。
董事的定义在香港和内地显得十分混乱，使得两地的公司法都未对董事作出明确的定义。在香港，不管被称为总裁、理事，抑或经理，只要他们行董事之实，就可以被推断为董事。（注：《香港公司条例》（1998），第2条。）这种推断也符合中国公司法的精神。在实践中，许多经理可由董事会成员兼任。（注：中国《公司法》，第120条。）董事由于其特殊的地位而被赋予特殊的义务。（注：在英美法系中称之为受托人（或代理人）的义务；在大陆法系中称之为被委任者的义务。见耀振华，《公司董事民事责任制度研究》，《法学评论》，1994年第3期，第30—31页。）一旦有违反，便可追究其法律责任。（注：在中国，根据《公司法》第214条之规定，董事违反所赋予的特殊义务可被追究刑事责任。）
