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专利实施强制许可办法修订建议

  

  增加一条作为第三十三条之一:国家知识产权局在受到专利权人请求给予终止强制事实许可决定申请文件之日起45日内作出是否终止强制许可的决定。其中核查、鉴定时间不计入审查决定期限。


  

  【增加理由】


  

  整个办法对强制许可审查申请强制实施许可的期限和审查终止强制实施许可的期限没有做明文规定,这确实很遗憾。因国家知识产权工作量巨大,《审查指南》对专利申请的审查时限、专利复审、无效的审查时限都没有作出明确规定,其根本原因都是专利申请量、专利复审量、专利无效宣告量都非常巨大,且每一项专利申请、复审、无效,特别是发明专利申请、专利复审和无效都需要花费大量的工作,国家知识产权局不规定审查期限是情有可原的。


  

  但是,专利强制实施许可与专利申请、复审、无效程序有很大不同:首先,从数量上看,强制实施许可程序申请的数量极少;其次,强制许可程序的审查工作量,不存在检索程序,所涉及的事实几乎都已经被第三方机构所固定(如,草案第十一条规定,对于国家出现紧急情况建议强制实施许可的等,都几乎是对申请人或建议人提交的材料进行审查),无需国家知识产权局做进一步检索,核查,单项工作量相对较少。


  

  其他相关立法对行政机关作出的行政行为都有明确的期限限制,其不仅仅是对行政机关责任的限制,更是平衡公共利益和行政利害关系人利益的需要,由于强制实施许可程序是行政诉讼的前置程序,如果不规定期限,可能导致公共利益或行政利害关系人的利益被不合法的损害。《行政许可法》、《行政复议法》等法规、规章对行政机关的行政行为作出的期限都有明确的规定,专利强制许可程序理应如此。


  

  如果不规定审查期限或审查期限过长将造成下列后果:首先,申请人对何时给得到强制事实许可无预期,就不能提前做好实施的准备,即使他们最终取得了强制实施许可也不能立即实施;其次,没有审查期限限制将无法强制行政机关及时作出审查决定,虽然可能提高审查决定的合理性,但与行政行为的及时性原则相违背;再次,很多申请人取得强制许可之前都会给第三方形成合同关系,如原材料的购销、产品的销售等,如果没有合理的期限逾期,将使他们的合同履行或生效处于长期不确定状态,有了合理的逾期,申请人在签订合同、前期准备等都可以作出比较合理的决定。


  

  由于强制许可解决垄断、公共利益、国家利益、行政相对人的利益,都比较迫切,不仅牵涉到申请人的经济利益,甚至牵涉到公众的生命健康,故对强制许可审查决定决定程序应该越快愈好。如果把专利权人的陈述期限现在在15天内,申请强制许可程序的审查决定应限定在45天以内。



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