本文赞同犯罪单位可以成立自首的观点。因为从立法上讲，既然刑法已经将单位规定为犯罪主体，就表明单位在法律上已经具有犯罪主体所要求的刑事责任能力，能够认识与控制自己的行为与意志，单位能够犯罪，能够从事各种法律行为，当然可以成立自首。而从现实性讲，单位有自己的利益追求，和自然人一样能够趋利避害，作出对自己有利的行为。再者，司法解释也已经明确提到了单位自首问题，最高人民法院、最高人民检察院、海关总署《关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的意见》规定：“在办理单位走私犯罪案件中，对单位集体决定自首的，或者直接负责的主管人员自首的，应当认定单位自首。”司法实践中，亦有司法机关认定单位一般自首的案例存在。[5]
值得注意的是，犯罪单位能够成立一般自首，但是能否成立特别自首？刑法第67条第2款规定：“被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。”据此，有学者认为，犯罪单位只能成立一般自首，不能成立特别自首。该学者指出，单位成立特别自首的主要障碍在于特别自首的成立要求“被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人”或者“正在服刑的罪犯”，而我国刑事诉讼法所规定的拘传、监视居住、取保候审、拘留、逮捕等强制措施都是针对自然人犯罪而言的，对单位犯罪，刑事诉讼法没有规定任何强制措施，且对于只能承受罚金刑的单位而言，一般也没有“正在服刑”的情况存在。由此可见，刑法第67条第2款的特别自首，就是针对自然人主体规定的。如果对刑法第67条第2款特别自首的规定扩大解释为包括单位特别自首在内，不仅与刑事法整体相抵触，而且在实践中，也会因单位强制措施与法无据，使得“单位特别自首”的合法性存在怀疑和争议。在现行刑法的规定之下，单位特别自首不能成立。[6]
本文认为，单位不但能成立一般自首，而且还可以成立特别自首。我国目前犯罪单位只能被判处罚金，但是罚金可以分期缴纳，犯罪单位在分期缴纳的过程中，也可以视为正在服刑的罪犯。刑法规定正在服刑的罪犯，在刑法没有规定单位犯罪的情况下，当然是指自然人而言，但在刑法已经明确规定单位犯罪的情况下，如果再坚持原来的观点，就有些不合时宜了。正在服刑并不限于正在服自由刑，对于法人或者单位，如果仍坚持服自由刑，则是不合适的观点，这里的服刑的“刑”对于单位而言，目前情况下只能是罚金。将来犯罪单位的刑罚除了罚金以外，完全还可以设定其他一些刑罚种类，如禁止一定期限的营业、或者一定期限内的社区服务等，也都是可能成立服刑期间的自首的。另外，从公平合理的角度来看，也应当赋予犯罪单位成立特别自首的机会。根据现有刑法的规定，对犯罪单位不能采取刑事强制措施，但对于犯罪单位可以采取其他强制措施，如民事的、行政的强制措施。在立法未作出规定的情况下，这些非刑事的强制措施也可以起到准刑事强制措施的作用。如果相关单位在此期间如实交代罪行的，不能排除成立特别自首的可能。
