4.明确规定逮捕的羁押期限。首先,按照羁押期限独立原则,应当在法律规定中体现羁押期限与侦查期限以及一审、二审等其他诉讼期限相分离,不受这些期限的影响。其次,根据犯罪嫌疑人、被告人涉嫌犯罪的轻重以及可能判处刑罚的不同,规定不同的羁押期限。同时为了避免羁押期限无限延长的情形,应当规定一个在整个诉讼过程中的最高羁押期限,如不能超过可能判处刑罚的三分之二,一旦达到最高的羁押期限,应当变更为其他强制措施。再次,对于羁押期限的延长,法律应当规定严格的条件和程序。
5.完善并保障被逮捕者的权利,建立有效的司法救济机制。首先,完善法律赋予被逮捕者获知逮捕理由的权利。如有关机关在实施逮捕时,应当告知被逮捕者逮捕的理由,并且要用其可以理解的语言,使被逮捕者达到确知的程度。其次,保证被逮捕者得到律师帮助的权利。实践中犯罪嫌疑人在逮捕中之所以得不到有效的律师帮助,一个很重要的原因是律师在侦查阶段,其本身权利就有着极大的局限性。因此,要使律师帮助权得到保障,必须先赋予律师在侦查阶段享有辩护人地位,享有必要的调查取证权,取消会见权的不当限制,有权受委托对不当逮捕提起诉讼并发表辩护意见等。再次,建立有效的司法救济机制。在我国现有的司法体制下,难以实现逮捕由中立的司法机关决定,因此,为犯罪嫌疑人、被告人提供有效的司法救济就显得尤为重要。可以考虑建立逮捕后的司法复查制度:如果犯罪嫌疑人、被告人对逮捕的适用或羁押期限的延长不服,应当允许其向法院申请复查,复查决定在听取控辩双方意见的基础上做出;同时,为了解决超期羁押的问题,法院还应当定期主动对羁押期限的合法性问题进行检查。这样一方面不会对我国现有的刑事诉讼体制和逮捕机制造成过大的冲击,另一方面也可以弥补现有逮捕制度中人权保障的不足。
当然,逮捕在法律上的完善只是保证其正当性的前提,而完善的法律规定需要具体的人来执行,逮捕的正当性也只有在其适用中得以体现才能最终得到公众的认可。而要保证逮捕适用的正当性,逮捕实施者不仅要严格依照法律来行事,而且要在适用逮捕的过程中,树立和坚持人权保障、比例原则等法治理念。唯其如此,才能最终保证逮捕具有正当性。
【作者简介】
刘根菊,单位为中国政法大学。马宁,单位为国家工商总局商标评审委员会。
【参考文献】[1][英]丹宁.法律的正当程序[M].李克强等译.北京:法律出版社,1999.109。
[2][16]孙谦.逮捕论[M].北京:法律出版社,2001 .27,49。
[3][日]西原春夫.日本刑事法的形成与特色[M].李海东等译.北京,东京:法律出版社·成文堂,1997.312。
[4]彭勃.日本
刑事诉讼法通论[M].北京:中国政法大学出版社,2002.76。
[5]陈光中.
刑事诉讼法[M].北京:高等教育出版社,法律出版社,2002.206。
[6]刘毅.“合法性”与“正当性”译词辨[J].学术评论,2007,(3):58。
[7][15][英]哈耶克.自由秩序原理(上)[M].邓正来译.北京:三联书店,1997.15,199。
[8][法]卢梭.社会契约论[M].何兆武译.北京:商务印书馆,2003.4。
[9][英]霍布豪斯.自由主义[M].朱曾汶译.北京:商务印书馆,1996.10。
[10][德]康德.实践理性批判[M].邓晓芒译.北京:人民出版社,2003.220。
[11][14][24][28]杨立新,刘根菊.法治视野下的羁押制度[J].政法论坛,2004,(4)。
[12][英]A. J. M.米恩.人的权利与人的多样性—人权哲学[M].北京:中国大百科全书出版社,1995. 49-52, 162.转引自杨立新,刘根菊.法治视野下的羁押制度[J].政法论坛,2004,(4) :42。
[13]张智辉.
刑法理性论[M].北京:北京大学出版社,2006.56-58。
[17]美国联邦刑事诉讼规则和证据规则[Z].卞建林译.北京:中国政法大学出版社,1998.8。
[18]孙长永.侦查程序与人权—比较法考察[M].北京:中国方正出版社,2000.81。
[19]日本
刑事诉讼法[Z].宋英辉译.北京:中国政法大学出版社,2000.47。
[20][德]克劳斯·罗科信.
刑事诉讼法[M].吴丽琪译.北京:法律出版社,2003.282。
[21]法国刑事诉讼法典[Z].余叔通,谢朝华译.北京:中国政法大学出版社,1997.6869。
[22]陈瑞华.问题与主义之间—刑事诉讼基本问题研究[M].北京:中国人民大学出版社,2003.190。
[23]李玉萍.试论未决羁押的正当目的和正当的未决羁押[A].羁押制度与人权保障[C].北京:中国检察出版社,2005.128。
[25][26][27]席作立.论刑事拘留的比例原则[J/OL].中国期刊网,http://dlib. edu. enki. net/kns50/detail. aspx? QuerylD=94& CurRec = l。