第三，正确认识法定资本最低限额的制度功能。要求股东缴付最低限额的公司资本，不但可以防止股东仓促设立公司，而且可以强制股东参与公司风险分担，防止其将公司风险完全转移给债权人，引发道德风险。此外，公司确定资本制度虽可独立于法定资本最低限额而存在，但后者对前者功能的发挥具有不可低估的影响。像英国私人公司那样，以一个象征性资本，如一两个英镑为基础建立起来的公司确定资本制度对公司债权人的保护必然有限。为此，在保留公司确定资本制度的情况下不宜废除法定资本最低限额或将其过分降低。
第四，增强公司资本与公司净资产的对应程度。公司资本是否与公司净资产相对应，直接影响到它是否能够反映公司财产能力。在公司设立时，由于有公司资本真实缴付规则的存在，公司资本大体上能够表示公司拥有不低于其数额的净资产。但当公司净资产因为亏损而大幅度小于公司资本时，由于中国没有强制要求公司在一定期限内将其消除，中国公司资本在公司设立后就不再能够可靠地反映公司财产情况。为此，可考虑像法国和意大利等国家那样，在公司净资产小于公司资本一半以上或低于法定资本最低限额的情况下，强制要求公司在将其消除、解散公司或转变公司类型等之间作出选择。这样不但可以防止亏损严重的公司继续参与交易，威胁交易安全和公司债权人利益，而且还可以增强公司债权人和潜在交易对象对公司资本的信赖，迫使股东为获取更多更好的交易机会而向公司提供适当的资本。
第五，软化公司确定资本制度。公司确定资本制度备受指责的最主要原因在于其对公司设立运作限制过多，影响公司在国内、国际市场上的竞争能力。尽管中国公司法律还没有面临欧盟成员国和美国各州公司法律那样的朝底竞争，废除公司确定资本制度中不必要、不恰当的强制性规定，减少公司设立运作的负担和约束仍是中国公司确定资本制度的改革重点。欧盟简化公司资本缴付规则、放宽非货币财产出资范围、拓宽公司融资渠道以及增强公司资本增减变动灵活性等值得学习。在软化公司确定资本制度时，可考虑区别对待股份有限公司和有限责任公司。例如，允许有限责任公司股东用秘密技术、商誉或未来的劳动和服务等出资，但以其对出资价值提供担保或义务履行完毕之前不得将其出资计入公司资本等为条件。
最后，正确认识公司确定资本制度功能。公司确定资本制度的核心是为公司债权人利益束缚公司财产，防止公司不当向股东分配财产，而不是阻止公司亏损破产以及公司债权人因此而遭受损失。公司破产时的债权人保护，特别是董事、股东有限责任隐含的风险转移和道德风险，还须主要依赖于董事、股东法律责任的追究，公司债权人自保以及国家通过义务保险等方式保护没有能力进行自保的公司债权人。当前，可考虑适当强化董事、股东在公司破产时的法律责任，特别是应该要求其在公司破产或破产不可避免时为公司债权人利益尽早启动公司破产重整程序。
【作者简介】
殷盛，单位为德国莱比锡大学法学院。
【注释】Jonathan Rickford,Reforming Capital,Provisional Report ofthe Interdisciplin ary Group on Capital Maintenance , EBLR 2004 , p.919.
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参见理查德·A·波斯纳：《法理学问题》，苏力译，中国政法大学出版社2002年版，第13页。
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同前注11。
