对于默示的自认，我国现行《民事诉讼法》虽未作出明确规定，但是，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》(以下简称《民诉证据规定》)第8条第2款规定：“对一方当事人陈述的事实，另一方当事人既未表示承认也未否认，经审判人员充分说明并询问后，其仍不明确表示肯定或者否定的，视为对该项事实的承认。”而我国台湾地区的《民事诉讼法》第280条第2项规定“：当事人对于他造主张之事实，为不知或不记忆之情事者，应否视同自认，由法官审酌情形断定之。”就此，有一种观点认为，我国台湾地区的这一立法规定对于“当事人对于他造主张之事实，为不知或不记忆之情事”的情形的处理方法比较恰当，对于“对一方当事人陈述的事实，另一方当事人不明确表示肯定或者否定”的情形，不能搞一刀切，有时，一方当事人陈述的事实，可能与开庭时间间隔较长，对方当事人确实不是记得很清楚，或者其他合理的原因使得记忆模糊，这时该当事人“不明确表示肯定或者否定”不应视为其对事实的承认，而应该由主张事实存在的当事人承担事实存在的证明责任。相反，一方当事人陈述的事实如果是最近才发生的，或者对于对方当事人有着切身利益关系的，在一般情况下该当事人是会记得的，此时，如果该当事人仍“不表示肯定或者否定的”，应视为其对事实的承认。[1]对此，笔者认为《，民诉证据规定》第8条第2款规定与我国台湾地区的《民事诉讼法》第280条第2项规定并不矛盾，可以结合一并在立法上加以规定，相得益彰。因为一方当事人陈述的事实，另一方当事人无论是否作出明确承认或否定的，与是否知悉或是否仍记忆属于不同的表述范畴。对某项事实表示明确否定的，并不代表“并不知晓”或“不曾记忆”之意，但在实务上，针对一方当事人陈述的事实，另一方当事人除了表示明确肯定或明确否定以外，确实还有表明“并不知晓”或“不曾记忆”之意的情形，这属于《民诉证据规定》的漏洞所在。另外，实务界有一种观点认为，一方当事人对另一方当事人的陈述既不表示承认与否认，也不沉默，而表以“不知道”或“不记得”，应当结合其它证据综合判断。如当事人在客观上确实不知道，且对另一方当事人陈述明确表示怀疑的，不应构成拟制的自认。如案件事实是当事人自己亲自所为，且有其他相关证据证明，应当构成拟制自认。[2]对此，笔者认为，按照常理和经验法则，对于案件的待证事实，只有在它既非涉及当事人自己的行为，又非当事人自己所亲自感知的对象时，当事人在陈述时才准许说“不知”，应当准许其说“不曾记忆”。因为在日常生活中，人们淡忘一些事情也是常有的现象。至于当事人在诉讼上所称“不曾记忆”，是否存在主观故意，则由法官结合其它证据并采用经验法则据情判定。
