不当劳务派遣及其管制
郑尚元
【关键词】不当劳务派遣；管制
【全文】
一、现象奇异与派遣失当
(一)劳务派遣非正常繁荣及其背后。《劳动合同法》关于“劳务派遣”的特别规定受到了特别关注，较之一般用人单位与劳动者形成的劳动合同关系而言，劳务派遣之“特别”并未表现出其可有可无或边缘化。“随着《劳动合同法》即将实施，最近，出现了劳务派遣井喷之势，不光是企业，在一些行政事业单位，包括大学、医院中，都出现了因改签劳务派遣合同而引发的争议。人们担心，劳务派遣会成为用人单位规避责任的一个手段。”[1]上述表明，目前，劳务派遣正向行政机关、事业单位等非经营性单位扩散，即这些单位中的部分劳动者乃是派遣劳动者，而非这些单位的员工。至于企业使用派遣劳工范围更为宽泛，而劳务派遣业界更是肆无忌惮，花招迭出，该领域呈现出一片“繁荣”景象。
(二)现象归类——不当派遣之乱象。准确地说，真正以“劳务派遣”为名而名正言顺雇用、使用派遣劳工的用人单位和劳动者并没有具体数字，但是，其实质等同于劳务派遣，甚至较之前者更为令人担忧。以笔者掌握的资料和分析，可以大致将目前劳务派遣之实质进行归类：
1.隐名派遣。所谓隐名派遣，即从事派遣劳工业务之机构将其真实业务隐匿于其他名称之下，以非派遣形式从事派遣业务。此类机构和组织可谓纷繁复杂，名称各异，例如人力咨询服务、人力顾问、物业、人事代理、人事外包服务、人才市场服务等名称注册之经营组织，以较少之注册资本注册而成之一般公司。这些机构肯定资本较少，不可能大规模雇用劳工。实质上，此类机构多与具体、真实、拥有资产、场地之用工单位勾结，形成事实上之派遣，这些机构资本较少，腾挪灵活，以免除劳动法上之义务或放胆于劳动法上之法律责任。
2.自设派遣。《劳动合同法》第67条规定：“用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或者所属单位派遣劳动者。”上述规定具有限制自设派遣机构的立法意图，但是，《劳动合同法》颁布之前，此等自派行为时有发生；以目前法律规制之力度，即发生自派行为之后所承担的法律责任而言，自设派遣仍是不当派遣的一类。
