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行政规范性文件的鉴别标准

  

  前文侧重于论述怎样鉴别整体上的规范性文件,即认定某文件整体上是否为非立法类的适用于外部的具有普适性的规范性文件,并未集中探讨怎样处理文件的部分内容(或者说若干规范)是否为适用于外部的普适性行政规范。这涉及备案审查的类型是整体审查、部分审查,还是兼有的问题。虽然我国现行备案审查制度并未明确规定,但是从比较法的角度、从备案审查的目的和现状来看,备案审查机关既要进行整体审查,又要实施部分审查。基于共通的原理,前述十一个标准同样适用于鉴别规范性文件的部分规定是否应当为备案审查的对象。


【作者简介】
袁勇,河南商业高等专科学校讲师,浙江大学公法与比较法研究所研究员,法学博士。
【注释】 2004年10月29日云南省人民政府第23次常务会议通过,2004年11月7日云南省人民政府令第129号公布,自2005年1月1日起施行。
参见《云南省人民政府法制办公室关于2007年规范性文件备案审查工作情况》,来源:http://www.gy. yn.gov.cn/ ynsf zxxw/1946399463954186240/20080418/172476.html,2009年7月15日最后访问。
参见江凌:《在规范性文件备案审查工作座谈会上的总结讲话》,来源:http://www.chinalaw.gov.cn/jsp/contentpub/ browser/contentpro.jsp?contentid=co654600 5327&Language = CN,2009年7月14日最后访问。
参见叶必丰,周佑勇:《行政规范研究》,法律出版社2002年,第48页。
参见胡建淼:《行政法学》,法律出版社2003年,第199页。
参见《甘肃省规章规范性文件备案审查办法》(甘肃省人民政府令第11号)第2条、《天津市行政规范性文件管理规定》(津政令第 125 号)第3条、《重庆市行政机关规范性文件审查登记办法》(重庆市人民政府令第168号)第2条、《湖北省规范性文件备案审查规定》(湖北省人民政府令第258号)第2条等等。
参见吴庚:《行政法之理论与实用》(增订八版),中国人民大学出版社2005年,第31页。
参见罗纳德·德沃金著,信春鹰,吴玉章译:《认真对待权利》,中国大百科全书出版社1998年,第41页。
参见叶必丰,周佑勇:《行政规范研究》,法律出版社2002年,第115页。
See Robert A. Anthony, Interpretive Rules, Policy Statements, Guidances, Manuals, and the Like–Should Federal Agencies Use Them to Bind the Public? 41 Duke L.J. 1311.
See Robert A. Anthony, ”Well, You Want the Permit, Don’t You?” Agency Efforts to Make Non-legislative Documents Bind the Public, 44 Admin. L. Rev. 31, P35.
参见陈景辉:《法律的界限:实证主义命题群之展开》,中国政法大学出版社2007年,第5页。
H. L. A. Hart, The Concept of Law(2nd edition), Oxford: Clarendon Press, 1994, P6.
See Hans Kelsen, Pure theory of Law, Translated by Max Knight, Beijing: China Social Science Publishing House, Cheng Cheng Books Ltd, 1999, PP4-5, P10.
Robert Alexy, A Theory of Constitutional Rights, Translated by Julian Rivers, Oxford: Oxford University press, 2002, P45.
张文显主编:《法理学》,高等教育出版社1999年,第382页。
郑传坤:《公共政策学》,法律出版社2001年,第6页。
参见张文显主编:《法理学》,法律出版社1997年,第58-59页。
参见郑成良主编:《法理学》,高等教育出版社2004年第2版,第389-390页。
参见翁岳生:《行政法与现代法治国家》,台北中亨有限公司1982年第四版,第30页。
参见陈新民:《行政法学总论》,台北三民书局1997年修订第六版,第215-216页。
参见吴庚:《行政法之理论与实用》(增订八版),中国人民大学出版社2005年,第198-219页。
参见哈特穆特·毛雷尔著,高家伟译:《行政法学总论》,法律出版社2000年,第196-203页。
参见胡建淼:《行政法学》,法律出版社2003年第2版,第247-248页。
参见吴庚:《行政法之理论与实用》(增订八版),中国人民大学出版社2005年,第209页。
参见哈特穆特·毛雷尔著,高家伟译:《行政法学总论》,法律出版社2000年,第197页。
参见刘井玉:《“春运调价”的法律性质分析——以“一般处分”为工具》,《行政法学研究》2002年第4期。
关于“一般规范”和“个别规范”的分析,参见汉斯·凯尔森著,沈宗灵译:《法与国家的一般理论》,中国大百科全书出版社1995年,第40-41页。


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