然而,在瓦特尔完成上述工作前,人们用其他术语表示宪法。其中有些乍看起来与宪法漠不相关,例如ordinatio civitatis、ordo civitatis、regimen、政治法;有些一望而知是对宪法的另样说法,例如基本法、体制法、宪章、国家法。它们的创立体现了创立者对宪法的理解,例如,创立ordinatio civitatis和ordo civitatis的托马斯·阿奎那部分地回到了亚里士多德对宪法的“主体际关系”理解,不过剔除其民主色彩,把宪法理解为规定统治阶级与被统治阶级关系的。令人遗憾的是,我国的宪法史研究者少有注意到那些乍看起来与宪法漠不相关的宪法表达在宪政思想史上的存在及其意义,总把眼睛盯在constitutio上,事实上,该词在1758年之前,只偶尔地用于表示宪法,而且只表示特定类型的宪法,如果只看它而看不到其他表示宪法的词汇,意味着只能进行断续而非绵延的宪法思想史研究。如果本文能对这样的研究者的缺陷起到弥补的作用,作为其作者的我就感到十分幸福了。当然,在我国已发生的宪法到底仅仅是资产阶级革命的产物还是自古就有的争鸣中,[127]如果本文能给自古就有论者提供一些支持,我就感到百分幸福了。尽管古代的宪法以小国寡民的城邦制为基础,以阶级宪法为特征,现代宪法以民族-领土国家为基础,以全民性为特征,但不能否认后者来自前者,两者间的连续性是明显的。
【作者简介】
徐国栋,法学博士,厦门大学法学院罗马法研究所教授。
【注释】有这一缺陷的
宪法一词起源论研究,例如胡锦光,臧宝清的《“
宪法” 词义探源》,载《浙江社会科学》1999年第4期;王广辉:《
宪法为根本法之演进》,载《法学研究》2000年第2期;张晋生,秦洁:《从
宪法的起源看
宪法的本质》,载《理论界》2006年第6期;王定华:《古代
宪法概念变迁之中西比较》,载《华中师范大学研究生学报》2007年第4期。
参见加塔诺·莫斯卡:《统治阶级(《政治学原理》)》,贾鹤鹏译,译林出版社2002年版,第412页注释1;荷马:《伊利亚特》,罗念生、王焕生译,人民文学出版社1997年版,第30页及以次。
参见希罗多德:《希罗多德历史》,上册,王以铸译,商务印书馆1959年版,第231页及以次。
第8卷第5章。See The Geography of Strabo published in Vol. IV of the Loeb Classical Library edition, 1927, p.366.
处在现在的土耳其境内的一个古代城邦。
See Tarsus in the Bible Encyclopedia, On http://www.bible-history.com/isbe/T/TARSUS/,2011年3月9日访问。
处在现在的土耳其境内的一个古代城邦。
See A.H. J. Greenidge, A Handbook of Greek Constitutional History, MacMillan and Co.Limited, London,1911, pp.60ss.
See note8, p.60.
See note8, p.63.
See note8, p.64.
A.安德鲁斯:《希腊僭主》,钟嵩译,商务印书馆1997年版,第29页及以次。
See note8, p.65.
See note8, pp.67s.
See note8, p.69.
See note8, p.71.
同注12,第52页。
See Heinrich Lutz, The Conrinthian Constitution after the Fall of Cypselides, In The Classical Review, Vol.10. No.9(1896),p.419.
See Polybius, The Rise of the Roman Empire, Translated by Ian Scott-Kivert, Penguin Books, England, 1979, p.303.
参见威廉·邓宁:《政治学说史·上卷》,谢义伟译,吉林出版集团有限责任公司2009年版,第5页。
See note8, p.116.
参见《古史新译—第二卷格尔蒂法典》,郝际陶译,高等教育出版社1992年版。
参见亚里士多德:《政治学》,吴寿彭译,商务印书馆1965年版,第94页及以次。See note8, pp.119ss.
参见何勤华、张海滨主编《西方
宪法史》,北京大学出版社2006年版,第63页。
同注24,第64页。
参见修昔底德:《伯罗奔尼撒战争史》,上册,谢德风译,商务印书馆1985年版,第130页。
See note 19, p.345.
同注23,第98页及以次。
See Karl Feyerabend, Pocket Greek Dictionary, Classical Greek-English, Langenscheidt KG, Berlin and Munich, w/y,p.312.
Cfr.Senofonte (A cura di Guido D’Alessandro), Costituzione degli Spartani, Oscar Mondadori, Milano,2009, p.V.
参见柏拉图:《理想国》,郭斌和、张竹明译,商务印书馆1986年版,第314页。
同注31,第313页。
参见柏拉图:《法律篇》,张智仁、何勤华译,上海人民出版社2001年版,第94页。
同注21,第26页。
参见亚里士多德:《雅典政制》,日知、力野译,商务印书馆1973年版。
参见同注23,第479-480页中“题旨”中的πολιτε·α条统计。
同注20,第37页。
同注23,第111页。
Véase Alejandro Guzmán Brito,El Vocavulario Histórico Para La Idea De Constitución Política,En Rev. estud. hist.-juríd. (online). 2002, n.24 (citado 2011-06-10), pp. 267-313 . Disponible en: =es&nrm=iso>. ISSN 0716-5455. doi: 10.4067/S0716- 54552002002400009.
同注23,第111页。
同注23,第358页,第375页。
同注23,第358页,第402页及以次。
参见上海社会科学院法学研究所编译:《
宪法》,知识出版社1982年版,第1页。
See note 8, p.6.
Cfr.Senofonte(A cura di Guido D’Alessandro), Costituzione degli Spartani, Oscar Mondadori,2009, Milano,p.V.
参见普鲁塔克:《希腊罗马名人传·吕库古传》,上册,黄宏熙主编,吴彭鹏译,商务印书馆1990年版。Cfr.Senofonte (A cura di Guido D’Alessandro), Costituzione degli Spartani, Oscar Mondadori, Milano,2009.
See note 9, p.4.
“你要看苏格拉底在柏拉图的《Politia》中说了什么”。Cicero,De Divinatione,1,29,60.
http://www.thelatinlibrary.com/cicero/divinatione2.shtml,2011年6月23日访问。
参见谢大任主编:《拉丁语汉语词典》,商务印书馆1988年版,第423页。
Cfr.P.Virgilli Maronis Opera cum Integris Commentariis Servii, Philargyrii, Pierii, accedunt Scaligeri et Linden- brogii; notae ad Culicem, Cirin, Catalecta, ad Cod. Ms. Regium Parisiensem recensuit Pancratius Masvicius, Tomo I, Leovardae,1717,p.648.
拉丁文本采自http://monumenta.ch/latein/text.php· tabelle= Cassiodorus&rumpfid = Cassiodorus, %20Variae, %2009&domain=&lang=0&links=&inframe=1&hide_apparatus=
1&PHPSESSID=d50aa7dfb8375b58150d3f0236c403fc,2011年3月7日访问。
请比较塞涅卡(Lucius Anneus Seneca,公元前4年-公元65年)对人类社会的黄金时代的描述:“其时,人们遵循自然法则,平均分享自然的恩赐,实行公有制。没有人能超过别人,或者被别人超过。人们和睦相处,一切平均分配。强者还没有开始欺凌弱者,贪心的人还没有把东西藏在一边以便囤积起来据为己有,竟至断绝他人的活路。每个人对别人如同对自己一样关心,武器还没有使用,手上还没有粘上人血,人们将仇恨还只是指向野兽(但杀人还是有的,但只在出于恐惧或受到挑衅才会这样做)”。 塞涅卡:《幸福而短促的人身——塞涅卡道德书简》,赵又春,张建军译,上海三联书店1989年版,第211-212页。
Cfr. Richard Mocket, Michael Andrew Screech,Dotrina et Politia Anglicae: An Anglican Summa,1617.
Politiae Litterariae Angeli Decembrii,1540.
培根在其《新工具·格言·自然和人类王国的解释》中说:“事实上,除非人类已致力研究宗教和神学数个世纪,而且民事
宪法(尤其是君主制的)与这种新潮、与当代构成逆反……”。On http://www. Thelatinlib rary.com/bacon/bacon.liber1.shtml,2011年3月12日访问。
2,27,58。这种等同或可证明他的De Re publica与柏拉图的πολιτε·α的对应关系。
参见西塞罗:《论共和国》,王焕生译,世纪出版集团、上海人民出版社2006年版,第79页。
其辞曰:“这些问题以及一些类似的其他问题是那些最为称赞这种国家
宪法的人经常争辩的”。译文借鉴王焕生的译文而不尽相同(同注57,第93页)。请注意,这里的“问题”是多数人统治还是少数人统治的问题。
其辞曰:“这种情况在这种联合的、适当混合的
宪法条件下几乎不可能发生……”。译文借鉴王焕生的译文而不尽相同(同注57,第118页)。请注意,这里出现了名的“混合
宪法”的术语。
其辞曰:“这种
宪法首先具有巨大的公平性”。 译文借鉴王焕生的译文而不尽相同(同注57,第118页)。请注意,本段终于用constitutio一词表征
宪法,但它特指混合
宪法。
其辞曰:“这样的
宪法很容易改变,因为很容易由于一个人的过失陷入危机,导致毁灭”。 译文借鉴王焕生的译文而不尽相同(同注57,第168页)。请注意,这里的“这样的
宪法”指君主制的
宪法。
其辞曰:“若是我要对各种单纯的
宪法进行评估的话……”。译文借鉴王焕生的译文而不尽相同(同注57,第170页)。
其辞曰:“这种
宪法确实很好,但它又容易变坏”。 译文借鉴王焕生的译文而不尽相同(同注57,第175页)。请注意,这里的“这种
宪法”,指君主制的
宪法。
其辞曰:“国家是靠官职和履职者维持的,其构成属于
宪法”。译文借鉴王焕生的译文而不尽相同(西塞罗:《论法律》,世纪出版集团、上海人民出版社2006年版,第187页)。
其辞曰:“事实上,王政的
宪法不仅不应受指责,而且它还远远优于其他各种单纯的
宪法……”。译文借鉴王焕生的译文而不尽相同(同注57,第170页)。
行文至此,我不禁要批评智利伟大的罗马法学者Alejandro Guzmán Brito给我写作本文很大启发的文章。(同注39。)它非常了不起地指出了拉丁文中Status一词的
宪法含意,但它忽视了还有许多的拉丁词也表达
宪法的意思。
智利学者布里托认为,西塞罗用该词表示混合
宪法,也就是君主、贵族、民主的混合制,因而可以翻译为“构成”。 同注39。
Cfr. Pierangelo Catalano, Populus Romanus Quirites, Giappichelli,Torino,1974,pp.108s.
Cfr. Riccardo Orestano, Il problema delle persone giuridiche in diritto romano,Giapichelli, Torino,1968, pp. 214ss.
Cfr. Pierangelo Catalano, Populus Romanus Quirites, Giappichelli,Torino,1974, p.114.
参见徐国栋:《罗马私法要论——文本与分析》,科学出版社2007年版,第123页。
同注57,第87页。
Cfr. Rino Faranda e Piero Peccheiura, L’Institutione Oratoria di Marco Fabio Quintiliano, UTET,Vol.I, 1968, p.359.
参见袁影、崔淑珍:《修辞学“争议点”理论的认知解析与应用》,载《外国语言文学》(季刊)2009年第2期。
参见西塞罗:《西塞罗全集·修辞学卷》,王晓朝译,人民出版社2007年版,第148页。
同注75,第148页,注释1。
这是一个与拉丁词Status等值的希腊词。
Cfr.Isidori Hispalensis Episcopi Etymologiarum Sive Originum,2,5,1, On http://www.Thelatinlibrar.com /isidore /2.shtml,2011年6月12日访问。
在英语词源辞典中,都把constitution认定为constituere的名词。《在线词源词典》constitution条,On http://www.etymonline.com/index.php·search=constitution&searchmode=
none,2011年3月30日访问。
同注49,第509页。
同注49,第126页。
参见卡斯蒂廖尼:《医学史》,上册,程之范主译,广西师范大学出版社2003年版,第120页。
不知此处的“构成”的希腊语形式如何,也不知其拉丁语形式如何,但知其法语形式是constitueé。我由此推测,希波克拉底的有关作的拉丁译文中也用constitutio表达“构成”。Voir Oeperes Completes d’Hippoctrate: Tracdution Nouvelle avec le text, Tome VI, Elibron Classics, p.39。
其辞曰:“最好是一个国家既包含某种可以说是卓越的、王政制的因素,同时把一些事情分出托付给杰出的人们的权威,把一些事情留给民众协商,按他们的意愿决定”。同注57,第118页。
同注49,第423页。
同注49,第273页。
See The Attic Nights of Aulus Gellius, Translated into English by W.Beloe,Vol.I, London,1795,p.265.
参见西塞罗,徐国栋译:《地方论》,载《南京大学法律评论》2008年春秋号,第8页。
彭波尼的文本,参见优士丁尼:《学说汇纂》(第一卷),罗智敏译,中国政法大学出版社2008年版,第38页及以次。可惜译者未能正确理解rei publicae status这一短语的
宪法含义,译作了“这样,共和国又重新恢复了原有的状态”。
例见《中华法学大辞典·法理学卷》,中国检察出版社1997年版,第639页。尹田:《中国海域物权制度研究》,中国法制出版社2004年版,第36页。曹平,高桂林,侯佳儒:《中国经济法基础理论新探索》,中国法制出版社2005年版,第196页。
优士丁尼:《学说汇纂》(第一卷),罗智敏译,中国政法大学出版社2008年版,第7页。
在写完此段后,查阅意大利的《法律百科全书》的“国家的
宪法”词条,惊喜地发现作者Carlo Ghisalberti也认为罗马人以rei romanae status一语表示
宪法。Cfr. Enciclopedia del Diritto, XI, Giuffrè, Milano,1962, p.133.
Cfr. Hugonis Donelli,Opera omnia, Tomus Primus I,Roma,Typis Josephi Salviugggi,1828,p.26.
同注39。
See Roberto Busa SJ and associates,Corpus Thomisticum Index Thomisticum,On http:// www.corpusthomisti- cum.org/it/index.age,2011年3月27日访问。
同注95。
同注95。
同注39。
同注95。
See St. Thomas Aquinas, Summa Theologiae, A Concise Translation (Edited by Timothy McDermott),Christian Classics,USA,1989,p.290.
同注49,第469页。
同注39。
同注95。
同注39。
See Treatise on City Government according to Bartolus of Sassoferrato, Trans.in English by Steve Lane, On http://www.fordham.edu/halsall/source/bartolus.html,2011年3月26日访问。
参见托克维尔:《旧制度与大革命》,冯棠译,商务印书馆1992年版。
参见西耶斯:《论特权·第三等级是什么》,冯棠译,商务印书馆1991年版。
参见沈汉:《西方国家形态史》,甘肃人民出版社1993年版,第123页。
参见马基雅维里:《君主论》,潘汉典译,商务印书馆1985年版,第3页。
笛卡尔(1596-1650年)、培根(1561-1626年)、斯宾诺莎(1632-1677年)、牛顿(1624-1727年)都曾用拉丁文写作。在他们之后,似乎就无人这么做了。
同注39。
同注23,第129页;第178页。
参见卡尔·施米特:《宪法学说》,刘峰译,世纪出版集团,上海人民出版社2005年版,第55页注释10。
Voir Etienne Feuillant, Des Lois Fondamentales consedres dans leurs rapports politiques, Paris, Imprimerie de le Normant,1818,p.7.
Voir Voltaire, Dictionnaire Philosophique, Tome Neuvieme, Paris,Menard et Desenne,1827,p.202.
对卢梭书名中的droit politique到底意指政治法还是政治权利,《社会契约论》的众多英译者们的认识不一,由此导致了他们对该词的不同译法。意大利学者Giovanni Incorvati研究了这些译法的差异后得出了“政治法”的译法正确的结论,并认为这样的政治法是确保尊重其他基本权利的法。Cfr. Giovanni Incorvati, Du contrat social,ou principes des droit politique, 《让-雅克·卢梭,1762年的<社会契约论>。民主“原则”》国际会议论文(2010年9月20-21日,萨萨里)。
参见孟德斯鸠:《论法的精神》,上册,张雁深译,商务印书馆1963年版,第173页,译文有改动。
Voir M.A.Macarel, Elemens de droit politique, Bruxelles, Libraririe de Jurisprudence de H. Tarlier,1834,p.4.
Cfr.Costituzione Politica del Regno delle Due Sicilie,Napoli,1821.
Cfr.Giovanni Cicogna, Consilium Principis,Consistorium, Fratelli Bocca Editori, Torino,1902,p.265.
Cfr.Giovanni Cicogna, Consilium Principis,Consistorium, Fratelli Bocca Editori, Torino,1902,p.253.
Voir Emeric de Vattel, Le droit des gens,ou principes de la loi naturelle,Tome I, Londres,1758,p.31.
参见米歇尔·施托莱斯:《德国公法史(1800-1914)。国家法学说和行政学》,雷勇译,法律出版社2007年版,第393页。
同注113,第1页。
维基百科Konstitution条,On http://de.wikipedia.org/wiki/Konstitution,2011年3月29日访问。
See note 20, p.303.谓:最好的
宪法应包括王政、贵族和民主3种元素。
这一争鸣发生在上个世纪80年代,赖元晋的《
关于宪法起源的探讨》(载《武汉大学学报(人文科学版)》1981年第2期)一文持自古就有说,陈守诚、崔卓兰的《
宪法是资产阶级在资产阶级革命时期开始搞起来的——与赖元晋同志商榷》(载《武汉大学学报(人文科学版)》1982年第1期)持
宪法资产阶级革命成果说。后来赖元晋又就陈守诚、崔卓兰的批评提出了反批评赖元晋:《研究
宪法起源应重视历史主义原则——答陈守城、崔卓兰同志》,载《武汉大学学报(人文科学版)》1982年第2期。