侵犯商业秘密案件被控告方的律师代理
戚谦
【关键词】侵犯商业秘密案件；被告方
【全文】
律师忠告：企业商业秘密保护，勿临渴掘井，宜未雨绸缪，防患于未然。—— 戚谦
代理被控告方的策略
河南成务律师事务所的戚谦律师认为，代理侵犯商业秘密案件控告方的诉讼策略应主要以下几个方面：
1 、参加和解
作为谈判代表，应做好以下工作：
A、与被控方进行充分的沟通，并对被控方实际是否存在侵权及可能要承担的法律责任作出初步的判断；
B、积极的与指控方进行沟通，尽可能了解其手中掌握的有关被控方侵权的证据的情况及数量；
C、结合现有证据，依据现有法律及实践经验，判断被控方行为的法律性质及后果；
D、根据以上法律分析，会同被控方作出“不接受和解”或“接受和解”的决定，如接受和解，还需进一步按“可以接受”、“勉强可以接受”、“绝对不能接受”等几个档次拟定谈判方案。
2、代为提出异议
认为自己信息的秘密性遭到破坏以后，“权利人”可能会采用申请专利等方式寻求其他方式的保护，此时，律师可视具体情况，针对其专利申请等提出异议。
3、刑事
作为侵犯商业秘密案件被告，应从以下几面进行辩护：
A、原告信息不构成商业秘密，具体要点参照民事部分。
B、起诉被告侵权的事实不清，证据不足。
需提请注意的是，民事诉讼中的“相似加接触”原则在刑事诉讼中是不能采用的，因为“相似加接触”原则只是一个盖然性的证明标准，这一证明标准目前来讲在刑事诉讼中还是不适用的。
C、造成损失的数额没有达到犯罪构成标准。
应注意，构成侵犯商业秘密罪的起点是造成经济损失50万元以上。
D、主观上没有犯罪的故意，不具备犯罪构成的主观要件。
应注意的是，构成侵犯商业秘密罪的主观要件只能是故意，疏忽大意的过失或过于自信的过失都不能构成侵犯商业秘密罪。
4、行政
受到行政机关调查或接到处罚通知后，企业应具体分析案情，选择以下方案。
