【作者简介】
杨国华,男,1965年3月生。1996年毕业于北京大学法律系,获法学博士学位。现任中华人民共和国商务部条约法律司副司长。
【注释】
USTR每年都就世界上一些主要国家的知识产权保护状况,发布一份“特殊301”(Special 301)报告,并在此前为撰写这份报告而公开征求意见,任何人都可提交材料和评论。
International Intellectual Property Alliance: 2002 Special 301 Report
http://www.ipr.gov.cn/cn/zhuanti/meiIPzhuanlan/2002teshu301cailiao.pdf,访问时间:2007年11月28日), 第31页。
《刑法》第二百一十七条 以营利为目的,有下列侵犯著作权情形之一,违法所得数额较大或者有其他严重情节的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金:(一)未经著作权人许可,复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的;(二)出版他人享有专有出版权的图书的;(三)未经录音录像制作者许可,复制发行其制作的录音录像的;(四)制作、出售假冒他人署名的美术作品的。第二百一十八条以营利为目的,销售明知是本法第二百一十七条规定的侵权复制品,违法所得数额巨大的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。1998年12月17日,最高法院颁布《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》对“违法所得数额较大”的解释是:个人违法所得数额在五万元以上;单位违法所得数额在二十万元以上。2004年12月8日,最高法院和最高检察院颁布《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》,降低了“门槛”,不论企业或个人,凡“违法所得数额在三万元以上的”,都属于“违法所得数额较大”。此外,两个司法解释还对“有其他严重情节”、“违法所得数额巨大”、“有其他特别严重情节”等定罪标准进行了解释。
International Intellectual Property Alliance: 2002 Special 301 Report
http://www.ipr.gov.cn/cn/zhuanti/meiIPzhuanlan/2002teshu301cailiao.pdf,访问时间:2007年11月28日), 第38页、第50页。
TRIPS第50条是关于司法机关保护知识产权的规定。第61条规定,WTO成员应当至少针对具有商业规模的故意侵犯商标权或版权的行为制订刑事程序和处罚,并且救济应当具有威慑力,与对同等严重犯罪的处罚相当。该报告没有对中国知识产权执法不符合第50条和第61条的情况进行分析。
联盟的7个协会是:美国出版商协会(Association of American Publishers, AAP),商用软件联盟(Business Software Alliance, BSA),娱乐软件协会(Entertainment Software Association, ESA),独立电影电视联盟(Independent Film & Television Alliance, IFTA),美国电影协会(Motion Picture Association of America, MPAA),全国音乐出版商协会(National Music Publishers’ Association, NMPA),美国录音产业协会(Recording Industry Association of America, RIAA)。
USTR: 2002 Special 301 Report,第17页。
USTR: 2002 Report to Congress on China’s WTO Compliance
http://www.ipr.gov.cn/cn/zhuanti/meiIPzhuanlan/2002maoyidaibiaobangongshiCNlvxingWTObg.pdf,访问时间:2007年11月28日), 第38-39页。
International Intellectual Property Alliance: 2004 Special 301 Report
http://www.ipr.gov.cn/cn/zhuanti/meiIPzhuanlan/2004teshu301cailiao.pdf,访问时间:2007年11月28日), 第45-46页。
International Intellectual Property Alliance: 2005 Special 301 Report
http://www.ipr.gov.cn/cn/zhuanti/meiIPzhuanlan/2005teshu301cailiao.pdf,访问时间:2007年11月28日), 第183页。
U.S. Chamber of Commerce Submission for USTR’S Special 301 Out-of-Cycle Review on China’s IPR Protection and Enforcement,February 9, 2005, 第1页。
http://www.ipr.gov.cn/cn/zhuanti/meiIPzhuanlan/05meishanghuiCNIPfeichangguishenyicailiao.pdf,访问时间:2007年11月29日)
USTR: 2005 Special 301 Report
http://www.ipr.gov.cn/cn/zhuanti/meiIPzhuanlan/2005maoyidaibiaobangongshiteshu301baogao.pdf,访问时间:2007年11月28日),第15-16页。
同上,第19页。
USTR: 2005 Report to Congress on China’s WTO Compliance
http://www.ipr.gov.cn/cn/zhuanti/meiIPzhuanlan/2005maoyidaibiaobangongshiCNlvxingWTObg.pdf,访问时间:2007年11月28日), 第66页。
USTR: 2006 Special 301 Report,第1页。
http://www.ipr.gov.cn/cn/zhuanti/meiIPzhuanlan/06USTRteshu01baogao.pdf,访问时间:2007年11月29日)
Bhatia在华盛顿European Institute举办的午餐会上的讲话。
Remarks by U.S. Trade Representative Susan C. Schwab, AmCham China- US China Business Council Event, Aug 29, 2006. 。
http://www.ustr.gov/assets/Document_Library/Transcripts/2006/August/asset_upload_file686_9755.pdf,访问时间:2007年11月28日
国际反假冒联盟(International AntiCounterfeiting Coalition, IACC)成立于1978年,目的是打击产品假冒和盗版,其会员有150家,来自汽车、服装、奢侈品、药品、食物、软件、娱乐等各行各业。联盟向美国国内外知识产权执法官员提供培训,就知识产权执法向政府提交意见,参加国际合作以提高知识产权执法水平。
Submission of the International AntiCounterfeiting Coalition, Inc. to the United States Representative: China’s Compliance With Its WTO Commitments
http://www.ipr.gov.cn/cn/zhuanti/meiIPzhuanlan/06guojifanjiamaolianmengCNlvxingWTOcailiao.pdf,访问时间:2007年11月29日), September 18, 2006.
美中经济和安全审查委员会是2000年成立的,目的是就美中双边经贸关系对美国国家安全的影响进行监督、调查并向国会提交年度报告,以及向国会提出建议以便采取立法和行政行动。委员会由12名委员组成,分别由参众两院多数党和少数党领袖选任,每人任期2年。该委员会在2005年向国会提交的报告认为,中国盗版情况严重,而执法不力给中国企业带来了竞争优势;中国没有满足TRIPS所明确要求的有效执法,包括刑事执法的标准;国会应当支持美国贸易代表利用国内法和国际法立即对中国采取行动。2005 Report to the Congress of the U.S.- China Economic and Security Review Commission.
http://www.ipr.gov.cn/cn/zhuanti/meiIPzhuanlan/05USCNsecurityreport.pdf,访问时间:2007年11月28日
U.S.- China Economic and Security Review Commission, October, 2006.(。
http://www.ipr.gov.cn/cn/zhuanti/meiIPzhuanlan/06USCNjingjianquanshenchaweiyuanhuigeiguohuihan.pdf,访问时间:2007年11月29日)
除了中国问题外,该函还称,他们将提出一项法案,要求布什政府成立一支快速反应队伍,每月就全球知识产权问题及解决问题的行动提出报告。
http://www.ipr.gov.cn/cn/zhuanti/meiIPzhuanlan/06zhongyiyuangeizongtonghan.pdf,访问时间:2007年11月29日)
http://www.ustr.gov/sites/default/files/uploads/speeches/2007/asset_upload_file755_11065.pdf
http://www.mofcom.gov.cn/aarticle/ae/ag/200704/20070404552941.html
WTO《关于争端解决规则与程序的谅解》第6条。
2005年,一些协会成立了“中国版权联盟”(the China Copyright Alliance,CCA),专门研究起诉中国的问题。该联盟成员包括: 美国电影协会(the Motion Picture Association of America, MPAA),美国录音产业协会(Recording Industry Association of America, RIAA),国际唱片业协会(the International Federation of the Phonographic Industry,IFPI),美国出版商协会(Association of American Publishers, AAP),独立电影电视联盟(the Independent Film & Television Alliance, IFTA)。
CCA聘请了三位大腕律师担任顾问: Eric Smith,IIPA主席;James Bacchus,曾经是美国推选的第一位WTO上诉机构成员,任职八年,并且在中国等国家起诉美国的“钢铁保障措施案”(DS 252)中担任上诉小组首席成员;Ira Shapiro,曾经担任美国贸易代表办公室法律总顾问。
据有关人士透露,产业要求就非常广泛的问题起诉中国,而美国政府主管部门USTR律师则一再缩减,最终选择了这三个法律点。