论防卫过当
彭卫东
【摘要】修订后的
刑法对防卫过当作了较大幅度修改，本文从防卫过当的概念与构成、防卫过当的认定、防卫过当的刑事责任等方面对防卫过当问题进行了专题研究，提出了认定防卫过当的标准，并对防卫过当的立法进行了简评。
【关键词】刑法学；防卫；过当
【全文】
修订后的刑法对正当防卫问题作了较大修改，主要有：（1）明确规定了正当防卫的概念；（2）立正当防卫；（3）规定了无过当防卫；其中防卫过当问题改动最大，也给现行刑法理论带来新的研究课题，本文试就正当防卫制度中的防卫过当问题进行研究。
一、防卫过当的概念与构成
什么是防卫过当，怎样才能构成防卫过当？这是我们研究防卫过当问题首先要解决的。
我国修订后的刑法第二十条规定了正当防卫的概念，同时规定：“正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。”据此笔者认为防卫过当的概念应表述为：为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其它权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为明显超过必要限度，给不法侵害人造成重大损害的，即是防卫过当。
那么防卫过当的成立应当具备哪些条件呢？要探究防卫过当的成立条件，首先要弄清正当防卫的构成条件。概括我国学者关于正当防卫成立条件的观点，有以下几种：甲说：在认为正当防卫的条件是主观意图与客观行为的统一的前提下，把成立正当防卫的条件分为5类：（一）防卫意图，包括防卫认识与防卫目的；（二）防卫起因，即正当防卫的起因是合法权益正在遭受不法侵害；（三）防卫时间，指可以实行正当防卫的时间（四）防卫对象；（五）防卫强度。[1]
乙说：把正当防卫的构成条件划分为主观条件与客观条件二类，主观条件即防卫意图又细分为防卫认识与防卫意志，客观条件划分为前提条件与限度条件，前提条件又细分为防卫起因、防卫客体、防卫时间。[2]
