四、罪状不含“徇私”的渎职罪与受贿并发时的定罪处罚
如果行为人因受贿而实施了没有“徇私”的要件的渎职罪，如《刑法》第417条规定的帮助犯罪分子逃避处罚罪，行为人可能触犯受贿罪和帮助犯罪分子逃避处罚罪两个罪名，假如这两个行为都构成犯罪，如何处罚？是牵连犯还是数罪？笔者认为，这种情况认定为牵连犯不太合适，而应该认定为数罪。理由在于：
第一，如果先后发生的两个犯罪行为不仅表面上符合多个犯罪构成，实质上也具有复数犯罪的罪质，则属于典型的数罪。受贿罪是指国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的行为，其中所说的“为他人谋取利益”，并非指受贿人实际为他人谋取利益的行为或结果，而是指受贿人的一种许诺，只要受贿人索取或收受他人财物并许诺为他人谋取利益，即满足受贿罪的客观要件，构成受贿罪。同时，帮助犯罪分子逃避处罚罪不包括徇私或受贿，只要有查禁犯罪活动职责的国家机关工作人员，向犯罪分子通风报信、提供便利，帮助犯罪分子逃避处罚的，就构成犯罪，这也是一个独立的犯罪，它与受贿行为没有包容和交叉关系，属于刑法上的两种行为，构成实质的数罪，应分别以受贿罪、帮助犯罪分子逃避处罚罪实行数罪并罚。
第二，虽然这种情况也可以认为是牵连犯（受贿是原因行为，渎职是结果行为），但实际上牵连犯也是实质数罪，如果按照一重罪处罚，如按照受贿罪论处，就无法显示出对渎职行为的否定评价。国家机关工作人员利用职务之便收受贿赂，实施渎职行为，触犯了两种职务犯罪，从严惩职务犯罪的角度说，应该数罪并罚。另外，只按一罪惩处，难以全面评价这类行为。
第三，牵连犯的牵连关系太宽泛，存在诸多争议和诟病。第四，受贿罪包括索取型受贿罪和收受型受贿罪。索取型受贿罪只要求行为人有索取贿赂的行为即可，而不要求为他人谋取利益。只要行为人利用职权索取贿赂即构成受贿罪，其为他人谋取利益的行为又构成渎职犯罪的，应认定为新的犯罪，对其数罪并罚不存在对同一行为的重复评价问题。在收受型受贿罪犯罪构成中，不仅要求收受他人财物，还要求为他人谋取利益，而其为他人谋取利益的方式又构成渎职犯罪，就存在受贿罪与渎职罪的交叉问题。
