倒卖应由农场职工承包的“口粮田”谋利是否构成贪污罪
孙智魁
【关键词】口粮田；土地承包经营权；公共财物
【全文】
案情：
某国有农场从2006年起，根据有关政策规定，每年以50元/亩的价格承包给每名职工15亩耕地作为其“口粮田”。职工每年10月份与农场签订其“口粮田”的土地承包经营权流转合同（以下简称“承包合同”），承包期一年，所签合同要报农垦局备案。职工对其承包的“口粮田”依法享有占有、使用、收益的权利。2009年5月，农垦局通知该农场要在当年9月前空置3000亩耕地用于安置移民，农场遂决定将其每年作为“口粮田”承包给职工的3队3000亩耕地空置，并于7月夏季农业生产结束后，提前终止与职工签订的2008-2009年度的“口粮田”承包合同。至2009年8月，移民未按原计划搬迁，农垦局遂要求该农场继续安排3队3000亩耕地作为“口粮田”承包给职工。在此过程中，该农场场长万某借机将该片耕地以农场名义按450元/亩的价格承包给当地农民（未签订承包合同），承包期一年。并于10月安排职工签订2009-2010年度“口粮田”承包合同报农垦局备案，同时对职工宣称此3000亩“口粮田”已被农场统一以400元/亩的价格转包给农民，农场将以此标准与职工结账，把转承包款返还职工。对此，一部分职工表示同意，其余职工则要求农场返还“口粮田”未果。在与职工以400元/亩的价格结账后，倘余钱款15万元，万某将此款侵吞。至2010年，对于要求农场返还“口粮田”的职工，万某将其“口粮田”返还。另有100名职工委托农场继续为其转包“口粮田”，万某遂与该部分职工签订2010-2011年度“口粮田”承包合同，并将该部分职工的1500亩“口粮田”以480元/亩的价格转包给当地农民，按420元/亩的价格与职工结账。所余钱款9万元，万某将其侵吞。
分歧意见：
本案中万某侵吞24万元钱款的行为是否构成贪污罪，分歧的焦点就在于此24万元的钱款是否属于刑法第382条所规定的“公共财物”。
第一种观点认为万某将职工的“口粮田”高价转包给农民，低价与职工结账，侵犯的是职工对“口粮田”享有的土地承包经营权，所侵吞的钱款为转承包款，是职工的私人财物，而不是刑法第382条所规定的“公共财物”，因此万某的行为不构成贪污罪。因为万某将该片耕地承包给农民，并未与农民签订承包合同，实际仍由职工与农场签订该片耕地的承包合同。根据《土地承包法》第21条之规定，土地承包过程中，发包方应当与承包方签订书面承包合同，因此职工才是该片耕地的土地承包经营权人，转承包款亦为职工的私人财物。
