第二，关于不可抗力。高度危险作业致人损害的责任中，是否应当考虑不可抗力？对此，一直存在不同的看法。《
民法通则》第
123条并没有将不可抗力规定为免责事由。据此，许多学者认为，将不可抗力作为免责事由不符合《
民法通则》规定的精神，淡化了严格责任的功能，且不利于督促行为人加强责任心，预防损害的发生[56]。但
《侵权责任法》第
73条确立了不可抗力作为免责事由。这主要是总结我国《
铁路法》、《
电力法》等立法经验的结果。[57]另外，从利益衡量的角度考虑，如果要求高度危险活动的实施者对于不可抗力负责，则难免对其过于苛刻。尤其值得强调的是，高度危险作业都是经过国家许可的活动，往往是对社会有益的活动，如果对作业人课以过重的责任，就可能会对特定的行业产生不利影响，并最终损害社会的公共利益。在比较法上，一般也将不可抗力作为严格责任的免责事由，如果将不可抗力解释为
《侵权责任法》第
69条的免责事由，也符合比较法上多数国家的做法。当然，就认定而言，不可抗力所指的并不是外力本身的不能预见、不能避免和不能克服，而是指外力对有关高度危险作业的影响在当时、当地的特定条件下无法预见、无法避免和无法克服。因此，在具体认定可用于免责的不可抗力类型时，仍应结合具体情形加以判断。在这一背景下，即使将不可抗力规定为免责事由，也不应一概而论。如果高度危险作业进行时应充分评估危险的可能性并采取充分的风险防范措施，也并不能简单地根据不可抗力而免责。例如，对普通民居而言，5、6级地震即可属于不可抗力，而对于巨型水坝，就不应在5、6级地震时决堤而寻求免责，因为对于后者5、6级地震并不属于不能预见、无法避免和无法克服的不可抗力。
第三，受害人自担风险。
《侵权责任法》第
76条规定：“未经许可进人高度危险活动区域或者高度危险物存放区域受到损害，管理人已经采取安全措施并尽到警示义务的，可以减轻或者不承担责任。”法谚有云：“自甘风险者自食其果（volenti non fit iniuria）。”一些国家的法律将自甘冒险和受害人同意等同对待，因而原告的行为表明其自愿接受了损害的发生。在普通法系国家，自甘冒险表明受害人自愿地或者在完全了解危险的情况下承担损害后果，因此，可以导致被告被免责。但是近来这一观点也受到了批评，因而逐步被比较过失的规则所替代，即依据受害人与加害人的过错程度而确定责任。[58]欧洲侵权法原则第7:101条第4款规定，受害人同意承担受损害的风险，可导致行为人被免责[59]。在法国和比利时等国的法律中，当受害人自甘冒险时，通常依过失相抵制度对加害人的赔偿责任进行相应地减轻[60]。依据
《侵权责任法》第
76条的规定，在高度危险责任中，自甘冒险可以作为减轻或者免除责任的事由来对待，具体是减轻还是免责应根据实际情况加以判断。现行法在内容上并未将其规定为绝对的免责事由，因为在于：一方面，法院不能将自甘冒险作为绝对的免责事由对待，毕竟在自甘冒险的情况下，行为人也有一定的过错，甚至这种过错程度比较严重，如果因受害人自甘冒险就使得加害人被完全免责，对受害人确实不太公平。另一方面，如果将自甘冒险作为受害人的过错，从而适用过失相抵的规则，可以使法官根据具体情况决定是否减轻或者免除加害人的责任，如此可以通过法官自由裁量权的行使灵活处理实践中各种复杂的自甘冒险的情况，从而保障裁判结果的公平。虽然自甘冒险不能成为一般的免责事由，但可以作为高度危险责任中的减轻或免除责任事由，毕竟在此情况下，表明受害人是有过错的，据此可以相应地减轻行为人的责任。
关于减轻责任事由，根据
《侵权责任法》第
73条的规定，“被侵权人对损害发生有过失的，可以减轻经营者的责任”。此处所说的过失既包括一般过失也包括重大过失，而不包括轻微过失。笔者认为，该条关于减轻责任的规则，只能适用于第73条，而不能适用于高度危险责任的一般条款。这主要是因为，该条是利益平衡的特殊产物，是法律针对特定类型的高度危险活动所作的特别规定。因为在一般的严格责任中，减轻责任事由仅限于受害人的重大过失。一般过失并不引起减轻责任的效果。但第73条为了实现对铁路、电力等行业的保护[61],在高度危险作业中，法律作了特别例外的规定，即只要受害人有过失，侵权人就可以主张减轻责任。
《侵权责任法》之所以作出此种特别安排，是对实践中两种激烈利害冲突平衡的结果。
六、高度危险责任一般条款的适用可与过错责任发生竞合
高度危险责任一般条款在适用过程中，也可能会与过错责任发生竞合。例如，当一种新的危险产生之后，如果经营者确有过错，则受害人也可通过过错责任寻求救济。这里就涉及到一个问题，此时能否排除高度危险责任一般条款的适用？如果排除了高度危险责任的一般条款，则也相应地排除了第九章相关规定的适用，
《侵权责任法》第
77条关于赔偿限额的规定也难以适用。这就涉及到以下问题，即当事人能否通过证明高度危险责任人具有过错而适用过错责任，如果能够证明行为人具有过错，是否就可以避免高度危险责任中普遍存在的赔偿限额的限制而获得完全赔偿？应当看到，受害人选择不同的责任，对其利益是有影响的。具体表现在：
第一，过错的举证不同。在适用高度危险责任时，并不需要证明责任主体的过错。对受害人而言，在危险责任中，责任构成较为容易，而在过错责任中则需要就行为人有过错进行举证。
