二、成案样本显现非法经营罪“口袋化”趋势严重

　　（一）样本来源

　　近年来，由于各地法院判决非法经营罪的案例层出不穷，但大多都是媒体的相关报道，没有深刻的、详细的说明，这样很难了解案件的真实情况。而各地法院本身对于裁判文书上网公开就一直有不同的声音，即使赞同裁判文书上网公开的法院，其实刊登的裁判文书也是有选择性的。为了相对比较客观的采集标本，准备撰写本文时，笔者就一直关注北大法律信息网这样一个平台，同时收集有关非法经营罪的判决样本，试图从北大法律信息网公开的成案中对非法经营罪做出量化的分析。

　　截止到2010年11月4日，笔者在北大法律信息网“司法案例”栏目中，选中“刑事案例”，选择案由为“非法经营罪”，法院级别为“全选”，文书性质为“判决书”，审理程序为“全选”。通过“检索”，共得到362个关于非法经营罪的刑事判决书。

　　（二）样本基本情况分析

　　从判决书形成的地域分析，包括北京、上海、重庆、天津、广东、广西、湖南、湖北、河南、河北、陕西、山西、山东、福建、云南、海南、浙江、江苏、江西、安徽、吉林、四川、甘肃等23个省市自治区。从各地判决书的数量分析，最高人民法院3起，北京228起，上海20起，重庆6起，天津2起，广东16起，广西4起，湖南4起，湖北2起，河南18起，河北2起，陕西3起，山西1起、山东2起、福建9起、云南2起、海南3起、浙江15起、江苏10起、江西6起、安徽1起、吉林1起、四川2起，甘肃2起。（见图1。1）

　　从判决书形成的时间分析，最早的判决书形成于1999年，最近的判决书形成于2010年5月。从判决刑罚分析，最轻的刑罚是单处1000元罚金，最重的刑罚是十五年有期徒刑和1500万元，另一个是十五年有期徒刑和没收全部个人财产。

　　（三）样本适用法律情况分析

　　在所查询到的362个成案中，最高人民法院判决3个，北京市法院判决228个，上海市法院判决20个，其他地区法院判决111个。适用法律条文情况如下：最高人民法院判决3个：涉及非法买卖外汇，适用刑法225条第3项。

　　1、上海市法院判决20个：其中2个以销售侵权复制品罪、走私普通货物罪判决；其余18个案中，销售香烟3个案例，适用刑法225条第1项；经营证券3个案例，适用刑法225条第3项；销售药品3个案例，适用刑法225条第1项；转让进口许可证1个案例，适用刑法225条第2项；其余8个案例涉及外汇买卖2个案例、非法传销2个案例、未上市公司股权转让、赌球、进口配额、电信业务各1个案例，适用刑法225条第4项。在上海市的法院判决中，共8案例适用刑法第225条第4项，占上海案例的40%。（见图1。2）

　　2、北京市法院判决228个：其中买卖烟草20个案例，适用刑法225条第1项；非法买卖外汇12个案例，适用刑法225条第4项；非法经营电信业务3个案例，适用刑法225条第4项；非法传销2个案例，适用刑法225条第4项；非法经营沙石2个案例，适用刑法225条第4项；销售侵权复制品、出版物、图书、光盘180个案例，适用刑法225条第4项；无许可证经营2个案例，适用刑法225条第2项；非法经营证券期货4案例，适用刑法225条第3项；其他情况3个案例。北京市的法院判决中，共199个案例适用刑法第225条第4项，占北京案例的87%。（见图1。3）

　　3、其他地区法院判决111个，其中买卖烟草28个案例，适用刑法225条第1项；非法传销32个案例，适用刑法225条第4项；销售侵权复制品、出版物、图书、光盘18个案例，适用刑法225条第4项；非法经营证券期货5个案例，适用刑法225条第3项；非法买卖外汇10个案例，适用刑法225条第4项；非法经营六合彩4个案例，适用刑法225条第4项；非法经营电信业务2个案例，刑法225条第4项；无许可证经营3个案例，刑法225条第3项；婚姻介绍1个案例，适用刑法225条第4项；公墓经营权1个案例，适用刑法225条第4项；出租汽车经营权转让1个案例，适用刑法225条第4项；其他情况6个案例。其上全国其他法院的判决中，共69起案件适用刑法第225条第4项，占案例总数的62%。（见图1。4）

　　（四）成案分析结论

　　以上统计的362个成案中，依据司法解释来适用刑法第225条第4项的判决共276起，占362个判决总数的76%。这个数字充分说明了目前我国在适用刑法第225条，以非法经营罪定罪量刑的案例中，司法解释的适用使得非法经营罪的口袋化日趋严重，必须引起高度的重视。