一、争论缘起

　　近年来，围绕着“非法所得是否具有应税性”的问题，在税法学理论和实务界掀起了激烈的争论，争论的双方各执一词，纷纷列出大量论据试图证明自己观点的正确性，他们互不相让，大有“论辩”的风格。

　　传统税法学理论认为，应税所得应当具有合法性，对于非法所得不应当征税。[1]他们提出的论据主要包括：（1）对非法所得课税违背了税收的依据；（2）对非法所得课税违背了税法的正义性和社会道德观念；（3）税收原则并不要求对非法所得课税。

　　但新一代学者却越来越多地认同对“非法所得应当课税”的观点。其中较有代表性的观点认为：“税务机关只需确认该经济价值增长的存在的事实，并根据税法的规定判断该经济价值的增长是否属于征税范围，即有权要求纳税人缴纳税款。取得该经济价值的行为是否有效、是否合法、是否将遭致法律的否定，则不属于税务机关认定的范围”。[2]他们提出的论据主要包括：（1）根据“量能课税”原则，对非法所得只要是应税所得，同样应当课税；（2）对非法所得课税并不等于承认其合法性，并不违背社会道德观念；（3）“实质课税”原则，要求根据实际情况，尤其注意根据课税要素经济目的和经济生活的实质，只要符合课税要件即应课税。[3]

　　二、问题的症结

　　为什么围绕非法所得是否应当征税的问题会产生如此激烈的争论？众所周知，税收是国家运行的基本保障，国家收入来源的绝大部分是税收贡献的，这个数额是相当巨大的，地方的发展建设当然也离不开税收的贡献，如此一来，这其中就牵扯到了利益关系，有部门利益关系，当然也有中央和地方的利益关系。税务机关并没有判断一项收入是非法还是合法的权力，他们更没有针对非法收入的处罚权。所以，当税务机关按照合法收入的程序征税之后，却被相关行政机关认定税务机关之前所征收的税款是非法收入，税务机关是否应当返还，应当如何返还？这些都是很棘手的问题。实践部门需要理论界的思考作为他们的参考，理论界也期望自己的思考能够解决实践中所出现的问题。但由于部门利益牵扯太多，各方利益相当复杂，所以没有办法以一个简单的决定解决这个问题。