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论刑法的趋同

  

  简而言之,本文基于刑事一体化的思想,研究完整的精神层面的刑法、制度层面的刑法、运作层面的刑法,从狭义的文化概念出发,以法的趋同之系列概念作为基础,将刑法的趋同之系列概念定义如下:


  

  * 刑法的趋同:不同法域的刑法文化、刑事立法或刑事司法趋于相似或一致的现象。


  

  * 刑法的趋同化:不同法域的刑法文化、刑事立法或刑事司法趋于相似或一致的过程。


  

  * 刑法的趋同性:不同法域的刑法文化、刑事立法或刑事司法趋于相似或一致的特性。


  

  * 刑法的大趋同:不同国家的刑法文化、刑事立法或刑事司法趋于相似或一致的现象。


  

  * 刑法的小趋同:一个国家内部的刑法文化、刑事立法或刑事司法趋于相似或一致的现象。


  

  * 刑法的域内趋同:一个法域内部的刑法文化、刑事司法、刑事执法趋于相似或一致的现象。


  

  * 刑法的区际趋同:一个国家内部不同法域之间的刑法文化、刑事立法或刑事司法趋于相似或一致的现象。


  

  三、刑法的趋同之特征


  

  具体而言,刑法的趋同这一概念具有以下特征:


  

  第一,刑法的趋同研究刑法的发展状态,是一个描述性概念。刑法的趋同这一概念的功用是识别和定义不同法域的刑法在发展过程中所体现的现实状态,是对这样一种事实的描述:不同法域的刑法文化、刑事立法或刑事司法趋于相似或一致。采用刑法的趋同这一概念,意味着刑法的发展过程中发生了趋同这样一种现象,而不是对刑法的发展进行价值评价,更不是树立刑法应该趋同这种价值目标。不过,本文将刑法的趋同定位为描述性概念并非意味着本文仅仅进行描述性研究,描述性研究是规范性研究的基础,本文将结合描述性研究和规范性研究。本文第二部分与第三部分主要进行描述性研究,以刑法的趋同作为概念分析工具,分析当代中国刑法领域的大趋同的表征并解析其形成基础,以发现当代中国刑法发展的状态,第四部分则在描述性研究的基础上主要进行规范性研究,从刑法的大趋同在当代中国的表征和形成基础出发,进一步描述刑法的大趋同在当代中国的效应,提出了刑法的趋同在当代中国的发展策略。


  

  第二,刑法的趋同的外延涵盖不同法域的刑法,是一个关系性概念。刑法的趋同并非单向的针对性概念,其功用不在于描述某个特定法域刑法的特点,而是发现不同法域的刑法彼此之间关系的特征。因此,刑法的趋同必定发生在两个法域或多个法域之间,刑法的趋同是一个相对相向性的关系性概念,反映不同法域刑法发展的互动关系。



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