三、沪版房产税开征的法律障碍

　　1、就地方立法而言

　　在中央已经制定行政法规的情况下，地方政府有权“为执行法规”制定规章。而在《房产税暂行条例》未予修改的情况下，沪版新房产税如果出台，则将与《房产税暂行条例》大相径庭，其实质是“创制法律”，既不符合《立法法》第七十三条“为执行法规”制定规章的规定；也不符合《立法法》第四条的规定，“立法应当依照法定的权限和程序，从国家整体利益出发，维护社会主义法制的统一和尊严”；倒是符合第八十七条的规定，“法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章有下列情形之一的，由有关机关依照本法第八十八条规定的权限予以改变或者撤销：（一）超越权限的；（二）下位法违反上位法规定的”。

　　此外《立法法》第五条规定，“立法应当体现人民的意志，发扬社会主义民主，保障人民通过多种途径参与立法活动”。国务院2006年6月8日关于贯彻实施《中华人民共和国立法法》的通知规定，有关地方人民政府制定规章，都要符合法定程序。起草规章应当采取座谈会、论证会、听证会等多种形式，广泛听取有关机关、组织和公民尤其是基层组织、基层群众的意见。沪版新房产税已经上报中央，而尚未有人民参与该立法活动的报道，如果贸然出台，则程序上似乎也有瑕疵。

　　2、就地方执法和守法而言

　　《中华人民共和国宪法》规定，“中华人民共和国公民有依照法律纳税的义务”，“公民的合法的私有财产不受侵犯”。《中华人民共和国税收征管法》第三条规定：“税收的开征、停征以及减税、免税、退税、补税，依照法律的规定执行；法律授权国务院规定的，依照国务院制定的行政法规的规定执行。任何机关、单位和个人不得违反法律、行政法规的规定，擅自作出税收开征、停征以及减税、免税、退税、补税的决定。”《中华人民共和国税收征收管理法实施细则》第三条规定 “任何部门、单位和个人作出的与税收法律、行政法规相抵触的决定一律无效，税务机关不得执行，并应当向上级税务机关报告。纳税人应当依照税收法律、行政法规的规定履行纳税义务；其签订的合同、协议与税收法律、行政法规相抵触的，一律无效”。沪版新房产税如果出台，而《房产税暂行条例》未予修改，则上海的税务部门将不能开征新房产税，纳税人亦无须缴纳。