——张云非法制造买卖枪支案

　　一、案情简介

　　某县公安局民警在巡逻中发现，该县农民张云使用一把土枪打猎，遂将其抓获。在对其住宅搜查时，从其柴房、牛圈等地方缴获仿“六四”手枪三把、自制土枪六把，“六三”式自动步枪一把。经鉴定，缴获的全部枪支中，只有两把土枪具有杀伤力，该张供述，土枪系自己制造，“六三”式自动步枪系他人抵债给自己的，三把仿“六四”手枪系从他人手中购得。本案中四把土枪、“六三”式自动步枪、三把仿“六四”式手枪经鉴定，由于缺少部分部件，无杀伤力。

　　一、　争议观点

　　1、对无杀伤力枪支不应追究。理由是《刑法》追究的是具有杀伤力的枪支，查获的部分枪支不具有杀伤力，当然不应追究；同时，《最高人民法院关于审理非法制造枪支、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》无对没有杀伤力枪支予以分解后，计算件数并予以追究的规定。因此，对不具有杀伤力的枪支不能追究。

　　2、对不具有杀伤力的枪支应予追究，可作为量刑情节建议法院处刑时予以考虑。理由是：实践中，案中的不具有杀伤力的枪支基本零件是齐全的，稍加维修，就能成为具有杀伤力的枪支，对于成套30件，应作为一支枪支追究，多件不具有杀伤力枪支如果分解，其散件远远超出30件规定，如果一概不予追究，有放纵之嫌，且打击不力，在无法律明确规定的情况下，应提请合议庭在量刑时应予考虑。

　　三、法理探析

　　综观本案，争议的焦点在于：本案中无杀伤力枪支能否分解后计算，对不具有杀伤力的枪支如何定性？仔细分析本案我们不难发现，前述两种观点在认定此问题上有不准确和不周延之处，均值得商榷。笔者认为，对被查扣的不具有杀伤力的枪支不能分解按件计算，在被查扣的枪支全部不具有杀伤力的情况下，应按犯罪未遂处理。在被查扣的枪支既有杀伤力的，也有不具有杀伤力的情况下，应按照具有杀伤力的枪支数量对行为人定罪，确定刑罚幅度，不具有杀伤力的枪支数量应作为一个酌定从重的量刑情节（犯罪未遂），在对被告人处以刑罚时予以体现，即定罪时不按数罪，但实际量刑时体现并罚。理由是：