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行政法基本原则与软法互动刍议

  

  四、结语


  

  总之,“行政法基本原则”与“软法”是公法领域内两个不同的理论主题,理论发现仅仅是对既定实践的事后考察。笔者认为二者之间的互动研究具有双重意义,其对于软法而言,可以利用在判例中总结和成长起来的行政基本原则,予以全方位精神指导,提高软法本身的理性精神,扩大软法理论研究的范畴,更好地实施“公共治理”;同时,对于行政法基本原则而言,可以运用软法无须“以司法作为保障”、“充分体现合作精神”、“完善行政主体的主动精神”等优势,拓展基本原则的内涵理解,提高基本原则本身的可操作性。


【注释】2009年2月25日,无锡市城管局在没有经过听证程序的情况下,以“未经合法审批”为由做出决定,关闭、拆除市区1241个报刊便民亭,引起市民强烈不满。参见“江苏省无锡强拆1241个报刊亭,市民无法买报”.现代快报,2009-2-25.
协作和合作之间存在很大区别:协作是强制性的,但合作不能被强制;合作是建构性的,而协作则是构成性的。合作表明的是对生产关系、社会制度的主动建构,而协作仅仅是发生在这些关系和制度之中的总体上被动的行为。参见张康之。论社会治理中的协作与合作.社会科学研究,2008,1,49—53.
【参考文献】{1}{3}{15}{17}周佑勇行政法基本原则研究{M}.武汉:武汉大学出版社,2008.
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{4}刘星法律“强制力”观念的弱化——当代西方法理学的本体论{J}.外国法译评,1995,(3):23.
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{6}姜明安软法的兴起与软法之治{J}.中国法学,2006,(2):27.
{7}宋功德公域软法规范的主要渊源{A}.罗豪才等著。软法与公共治理{C}.北京:北京大学出版社,2006.
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{11}韦德·麦克兰奇兰公共服务法与新公共管理{A}.迈克尔·塔格特主编。行政法的范围{C}.金自宁。北京:中国人民大学出版社,2006.
{12}罗豪才、宋功德认真对待软法——公域软法的一般理论及其中国实践{A}.罗豪才等著。软法与公共治理{C}.北京:北京大学出版社,2006.
{14}杨建顺论行政裁量与司法审查——兼及行政自我拘束原则的理论依据{J}.法商研究,2003,(1):69.


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