三、通说主张数人只能在同一犯罪构成要件内成立共同犯罪，这是如今德国、日本已经没有支持者的完全犯罪共同说的主张，会导致相关案例的处理不当。近年来有学者提倡部分犯罪共同说，尽管其相对于通说的完全犯罪共同说具有一定的合理性，但缺陷在于：具有杀人故意的甲和仅具有伤害故意的乙，共同对丙施加暴力致丙死亡时，由于只承认甲、乙在构成要件重合部分即故意伤害罪范围内成立共同正犯，而不承认故意杀人罪的共同正犯，这样，在不能查明是谁的行为导致丙死亡时，以及在至少不能排除乙的行为导致丙死亡的可能性时，顶多只能让甲、乙承担故意伤害（致死）罪的责任，而不能让甲承担故意杀人罪既遂的责任。而行为共同说认为，甲、乙分别成立故意杀人罪的共同正犯和故意伤害罪的共同正犯，这样就可以大大方方地适用一部实行全部责任原则，将死亡结果归责于甲，让甲承担故意杀人罪既遂的责任。我们将刑法第25条的“共同故意犯罪”理解为“共同”的故意犯罪行为，提倡行为共同说就不存在解释论上的障碍。
【作者简介】
陈洪兵，清华大学法学院2006级刑法学博士研究生。
【注释】
参见高铭暄、马克昌主编：《刑法学》（第三版），北京大学出版社、高等教育出版社2007年版，第178页以下；高铭暄主编：《刑法专论》（第二版），高等教育出版社2006年版，第330页以下；马克昌主编：《刑法》，高等教育出版社2007年版，第152页以下；陈兴良：《规范刑法学》，中国政法大学出版社2003年版，第138页以下；齐文远主编：《刑法学》，北京大学出版社2007年版，第168页以下；王作富主编：《刑法》（第三版），中国人民大学出版社2007年版，第182页以下；周光权：《刑法总论》，中国人民大学出版社，第304页以下；苏惠渔主编：《刑法学》（修订二版），中国政法大学出版社2007年版，第144页以下；等等。
参见大场茂马：《刑法总论下卷》，中央大学出版社1917年版，第999、1011、1045页。
高铭暄主编：《刑法专论》（第二版），高等教育出版社2006年版，第330-331页。
参见周光权：《刑法总论》，中国人民大学出版社2007年版，第304页以下；陈家林：《共同正犯研究》，武汉大学出版社2004年版，弟85页以下。
日本最高裁判所2001年10月25日决定，《最高裁判所刑事判例集》第55卷第6号第519页。
参见木村光江：《演习刑法》，东京大学出版会2003年版，第143页以下。
陈家林：《共同正犯研究》，武汉大学出版社2004年版，第85-86页。
Vgl. Roxin , Strafgesetzbuch, Leipziger Kommentar, 11. Aufl., 8. Lieferung: §25 Rdn. 57f.
参见张明楷：《刑法学》（第三版），法律出版社2007年版，第322页。
参见高铭暄、马克昌主编：《刑法学》（第三版），北京大学出版社、高等教育出版社2007年版，第185页。
有学者认为，“强奸、脱逃等犯罪，其犯罪目的分别是强行与妇女发生性交和逃避监狱的监管，这种犯罪目的决定了每个共同犯罪人的行为具有不可替代的性质。只有本人完成了法定行为才是既遂，如果本人因意志以外的原因而未完成法定行为，即使他人完成了该行为，对未完成法定行为的共同犯罪人来说，仍是犯罪未遂。”见陈兴良：《共同犯罪论》（第二版），中国人民大学出版社2006年版，第362页。但这种观点存在疑问。尽管强奸犯具有亲手犯的特征，但既然成立强奸罪的共同正犯，就应根据一部实行全部责任原则，一人既遂的，全体既遂，对于强奸罪、脱逃罪特别对待，没有理由。
张明楷：《刑法学》（第三版），法律出版社2007年版，第322页。
参见山口厚：《刑法总论》（第2版），有斐阁2007年版，第181页以下。
高铭暄主编：《刑法专论》（第二版），高等教育出版社2006年版，第331-332页。
高铭暄主编：《刑法专论》（第二版），高等教育出版社2006年版，第354-355页。
参见高铭暄、马克昌主编：《刑法学》（第三版），北京大学出版社、高等教育出版社2007年版，第182页。
张明楷：《刑法学》（第三版），法律出版社2007年版，第323页。
参见西田典之：《刑法总论》，弘文堂2006年版，第334页。
参见山口厚：《刑法总论》（第2版），有斐阁2007年版，第348页；西田典之：《刑法总论》，弘文堂2006年版，第334页。
参见大谷实：《刑法讲义总论》（新版第2版），成文堂2007年版，第416页。
周光权：《刑法总论》，中国人民大学出版社，第306-307页。
陈家林：《共同正犯研究》，武汉大学出版社2004年版，第95页。
高铭暄、马克昌主编：《刑法学》（第三版），北京大学出版社、高等教育出版社2007年版，第178、181页。
陈家林：《共同正犯研究》，武汉大学出版社2004年版。第63-64页。
参见前田雅英：《刑法总论讲义》（第4版），东京大学出版会2006年版，第419-420页。
参见中山研一：《口述刑法总论》（补订2版），成文堂2007年版，第289页以下。
参见张明楷：《刑法的基本立场》，中国法制出版社2002年版，第268页以下；张明楷：《刑法学》（第三版），法律出版社2007年版，第319页。
参见高铭暄主编：《刑法专论》（第二版），高等教育出版社2006年版，第351页（此部分由赵秉志教授执笔）；齐文远主编：《刑法学》，北京大学出版社2007年版，第168页；马克昌主编：《刑法》，高等教育出版社2007年版，第152页；周光权：《刑法总论》，中国人民出版社2007年版，第294页；陈家林：《共同正犯研究》，武汉大学出版社2004年版，第73页；等等。
参见山口厚：《刑法总论》（第2版），有斐阁2007年版，第303-304页；前田雅英：《刑法总论讲义》（第4版），东京大学出版会2006年版，第418页以下。
参见井田良：《刑法总论の理论构造》，成文堂2005年版，第352页；陈家林：《共同正犯研究》，武汉大学出版社2004年版，第78页。
张明楷：《刑法学》（第三版），法律出版社2007年版，第319页。
参见牧野英一：《重订日本刑法（上）》，有斐阁1932年版，第421页。
参见龟井源太郎：《正犯と共犯を区别するということ》，弘文堂2005年版，第18页以下。
陈兴良：《共同犯罪论》（第二版），中国人民大学出版社2006年版，第55页；高铭暄：《刑法专论》（第二版），高等教育出版社2006年版，第328页，等等。
前田雅英：《刑法总论讲义》（第4版），东京大学出版会2006年版，第419-420页。
参见龟井源太郎：《正犯と共犯を区别するということ》，弘文堂2005年版，第18页。
参见内田文昭：“部分的共同正犯について（2·完）”，载《警察研究》第62卷7号（1991年），第14页。
