——以投资者利益保护为导向

　　一、问题的提出

　　电子商务始起青萍之末，却得以迅速发展，直至浸淫溪谷。其一分支的网上证券交易，也在包括中国以内的世界范围掀起巨浪，对于长期传统式的证券业务带来颠覆式冲击，可谓革故鼎新。但是，在网上证券交易中，尤其是网上证券委托却日益突出这样一个问题，即作为用户的投资者将面临更多的风险。有别于传统的证券交易风险，网上证券交易风险则表现为更大的特殊性，其中存在的最为普遍的问题就是从事网上证券交易的券商[1]（以下简称网络券商，或称在线经纪商）在网络系统容量与交易安全方面无法配合这种交易量的迅速增长下，极易发生系统瘫痪事件，在交易高峰期无法连线、网络堵塞导致无法交易等问题，从而给投资者造成一定程度的损失。

　　就有学者提出，因此类技术事故导致网上证券委托发生错误而给投资者造成损失的责任认定与负担适宜概括称作为“网上证券委托错误的责任承担”，[2]本文着眼于该损失对应的民事责任部分[3]，故借以引用。

　　二、风险揭示书与内在民事责任分配原则的冲突：一种不尽合理解释的择取？

　　投资者到证券公司开通网上证券交易业务时，都会签订网上委托协议书，由此二者之间形成合同关系。故此，网络券商作为受托证券商接受委托人的委托后，由网上委托协议书明确双方之间的权利和义务关系。中国证券业协会“证券交易委托代理业务指引”第4号《网上委托协议书》第1条“约定”，作为甲方的投资者了解和认识到因系统故障在内的多项风险。且在第16条规定，“当本协议第1条列举的网上委托系统所蕴涵的风险所指的事项发生时，由此导致的甲方损失，乙方（证券公司）不承担任何赔偿责任。”[4]作为在线交易活动指南的《网上证券委托暂行管理办法》（以下简称办法）更是在第七条规定，证券公司应当与客户本人签订专门的书面协议，以明确双方的法律责任，并以风险揭示书的形式向投资者解释相关风险。网络券商使用风险揭示书减轻、甚至免除责任，达到“金蝉脱壳”的实质目的，对投资者的利益（预设潜在风险）造成损害。但是，风险揭示书的法律性质如何？其与证券委托交易的内在民事责任分配原则是否协调一致？下文将作简要分析。